дополнительное соглашение к договору о передаче полномочий единоличного исполнительного органа
Дополнительное соглашение к договору о передаче полномочий единоличного исполнительного органа
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества может быть продлен путем заключения дополнительного сообщения на основании решения общего собрания участников этого общества.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Русакова Любовь
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Барсегян Артем
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2021. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.
Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.
Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.
ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.
8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)
Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru
Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3136), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит
Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter
Договор о передаче полномочий управляющему
Договор передачи полномочий исполнительных органов. Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа.
Действующее законодательство РФ предусматривает возможность заключения договора об оказании услуг по управлению обществом. Данный вид договора законодательство не выделяет в качестве самостоятельного вида гражданско-правового договора и не детализирует права и обязанности его сторон (управляемой и управляющей организаций).
Передав полномочия единоличного исполнительного органа на основании договора об управлении, управляемое общество приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющую организацию (управляющего) (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Действия управляющей организации в качестве органа юридического лица являются действиями самого юридического лица. Полномочия управляющей компании в этом случае определяются нормами законодательства и договором о передаче полномочий исполнительного органа.
Однако заключение такого договора несет в себе потенциальный риск, поскольку он может быть переквалифицирован в трудовой договор. В связи с этим требуется тщательная фильтрация условий, включаемых в договор.
Рассмотрим особенности такого договора на примере судебных актов по делу А60-13832/2017.
Фабула дела:
Участниками ООО «КМК-Групп» являлись Каплун С.Р. (50%), Герасимова Т.Н. (10%) и Михалев И.С. (40%) (он же генеральный директор).
ООО «КМК-Групп» в лице генерального директора заключило с Герасимовой К.Н. договор на передачу полномочий по руководству деятельностью автосалона. Основной целью договора являлось получение прибыли.
ООО «КМС-Групп» в лице участника Каплуна С.Р. обратилось в суд с иском к Герасимовой К.Н. о признании недействительным заключенного договора и применении последствий недействительности сделки в виде взыскания с ответчика денежных средств.
Истец указывал на бессистемный характер платежей, произведенных обществом в пользу управляющего, что свидетельствует об их совершении вне связи с реальной хозяйственной операцией, лишь с целью вывода активов, сослался на мнимый характер оспариваемой сделки, поскольку полномочия управляющего фактически дублируют полномочия генерального директора, при заключении сделки нарушены положения Закона об обществах с ограниченной ответственностью, поскольку как сделка с заинтересованностью, договор заключен без одобрения общим собранием участников.
О том, что договор является трудовым, свидетельствуют следующие факты:
— условия договора о подотчетности управляющего общему собранию, генеральному директору, а также о том, что управляющий обязан подчиняться правилам трудового распорядка, требованиям локальных нормативных актов подтверждают, что трудовые функции осуществляются под контролем работодателя;
— порядок деятельности управляющего и принятия им решений устанавливается внутренними документами общества;
— трудовая функция выполняется на постоянной и систематической основе.
Ответчиком была подана кассационная жалоба, в которой он указывал на несогласие с квалификацией договора в качестве трудового. Также ответчик указала, что применяя последствия недействительности сделки в виде взыскания всей полученной суммы, суды фактически лишили ее заработной платы. Выполнение Герасимовой К.Н некоторых управленческих функций не может свидетельствовать о передаче ей полномочий генерального директора.
Постановлением суда кассационной инстанции судебные акты изменены, договор признан недействительным в части установления вознаграждения управляющему, в остальной части требований в удовлетворении иска отказано.
Судебный акт: Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 13.09.2019 по делуА60-13832/2017
Выводы суда:
1. Судами неправильно применены нормы трудового права: основными признаками трудового договора являются: выполнение работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя; подчинение работника правилам трудового распорядка. О выполнении трудовых функций может свидетельствовать: устойчивый и стабильный характер отношений, подчиненность и зависимость труда, выполнение работы только по определенной специальности, квалификации.
2. К признакам трудовых отношений относятся: выполнение работы в соответствии с указаниями работодателя; право на еженедельные выходные дни, ежегодный отпуск, оплата расходов, связанных с поездками работников; осуществление периодических выплат работнику, которые являются для него основным источником доходов; предоставление инструментов, механизмов и материалов работодателем. Судами не установлено наличие вышеизложенных признаков по отношению к спорному договору.
3. Условия спорного договора могут быть отнесены как к трудовому договору, так и к гражданско-правовому договору. При этом судом не было установлено обстоятельств, свидетельствующих о выполнении Герасимовой К.Н. работы по какой-то конкретной должности, профессии, не установлено включение ее в структуры трудового коллектива ООО «КМК-Групп». Герасимова К.Н. являлась ИП, работа в Обществе составляла содержание ее профессиональной деятельности, осуществляемой на свой риск, когда размер вознаграждения, в отличие от трудового договора, зависит от эффективности такой деятельности.
4. Указанные обстоятельства подтверждают гражданско-правовой характер договора, основания для вывода о притворности договора не установлены судами, поскольку собранные по делу доказательства (отчеты, протоколы совещаний, деловая переписка, показания свидетелей) подтверждают действительность выполнения ответчиком функций управляющего.
5. Суд согласился с выводами судов о ничтожности оспариваемой сделки в части вознаграждения, поскольку его размер установлен безотносительно к указанным в договоре ключевым показателям эффективности, исключив из взысканной с ответчика денежной суммы платежи, которые общество уплачивало за фактически оказанные услуги.
Комментарии:
1) Управляющим может быть не любой гражданин, а лишь индивидуальный предприниматель, поскольку предпринимательская деятельность предполагает самостоятельно организуемую инициативную деятельность субъекта на свой риск без подчинения правилам трудового распорядка.
2) Совпадение полномочий генерального директора с полномочиями управляющего обусловлено выполнением ими одних и тех же функций по управлению обществом, что прямо вытекает из положений закона об обществах с ограниченной ответственностью. Названное обстоятельство не может доказывать мнимость (притворность) договора о передаче полномочий.
3) Недостаточно исключить из гражданско-правового договора условия, свидетельствующие о трудовом характере отношений, суды будут исследовать саму суть взаимоотношений сторон.
4) Как мы видим, переквалификация гражданско-правового договора в трудовой договор может быть использована не только различными контролирующими органами, но и в интересах любых заинтересованных в этом лиц.
У нас также есть аудиоподкасты. Это выпуски по 2-5 минут. Посвящены одному спору, конфликту или новости. Их можно слушать прямо на нашем сайте, на сайте подкаст-площадки или скачать себе на компьютер, смартфон и пр. Выпуск 1 (о субсидиарной ответственности); Выпуск 2 (оспаривание договора по мотиву злоупотребления правом); Выпуск 3 (расторжение договора по инициативе продавца, что учесть?). Еще пара десятков по ссылке.
Вы не поверите, но для любителей коротких и полезных видео, у нас появились видеоподкасты. Например, видеоподкаст на тему «Налоги. Оптимизация. Перевод сотрудников в ИП» можно посмотреть по ссылке.
Обратим внимание, что юридическая фирма «Ветров и партнеры» в 2018 году отмечена отраслевым рейтингом юридических компаний Право.ру-300 в номинации «Арбитражное судопроизводство». Это позволило нам войти в ТОП-50 региональных компаний по всей России в данной номинации.
В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.
Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.
Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).
Как составить договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа АО управляющему (управляющей организации)
Закон не определяет правовую природу договора о передаче полномочий директора АО управляющему (управляющей организации) и не предъявляет особенных требований к его составлению и содержанию. Поэтому составьте его в простой письменной форме и обязательно включите условие о предмете (п. 1 ст. 161, п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Предметом в данном случае будет обязанность управляющего (управляющей организации) осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа АО. Если в обществе есть другие, помимо директора, исполнительные органы или если вы планируете передать управляющему только часть полномочий, то рекомендуем описать передаваемые полномочия максимально подробно. Это позволит в будущем избежать споров и осуществлять управление обществом более эффективно.
Другие положения договора вы можете определить по своему усмотрению. Рекомендуем включить в договор следующие условия:
О цене и порядке оплаты. Если этого не сделать, то цена будет определена в соответствии со ст. 424 ГК РФ, то есть такая, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.
О порядке взаимодействия управляющего (управляющей организации) с другими органами АО и его акционерами. Включение данного условия позволит определить:
Об ответственности управляющего (управляющей организации). Он несет ответственность за убытки, причиненные его виновными действиями (бездействием), в том числе за нарушение порядка приобретения акций публичного АО (п. 2 ст. 71 Закона об АО).
О сроке действия и порядке расторжения договора. Включение данного условия поможет вам снизить риски возникновения спора, если акционеры решат прекратить полномочия управляющего (управляющей организации) ранее окончания срока действия договора.
Подписывает договор с управляющим (управляющей организацией) от имени АО председатель совета директоров (наблюдательного совета) или лицо, уполномоченное советом директоров (наблюдательным советом) общества. При отсутствии в АО совета директоров договор подписывает лицо, определенное решением общего собрания акционеров (п. 1 ст. 64, п. 3 ст. 69 Закона об АО).
Материал статьи взят из открытых источников
Остались вопросы к адвокату по данной тематике?
Задайте их прямо сейчас здесь, или позвоните нам по телефонам в Москве +7 (499) 288-34-32 или в Самаре +7 (846) 212-99-71 (круглосуточно), или приходите к нам в офис на консультацию (по предварительной записи)!
Дополнительное соглашение к договору о передаче полномочий единоличного исполнительного органа
Департамент налоговой политики рассмотрел обращение и сообщает, что в соответствии с абзацем вторым пункта 11.8 Регламента Министерства финансов Российской Федерации, утвержденного приказом Министерства финансов Российской Федерации от 14.09.2018 N 194н, обращения по оценке конкретных хозяйственных ситуаций в Министерстве финансов Российской Федерации не рассматриваются и консультационные услуги не оказываются.
При этом законодательство Российской Федерации не содержит требования об изменении адреса (места нахождения) ООО и АО в случае передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю).
Учитывая изложенное, а также принимая во внимание позицию Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по вышеуказанному вопросу (пункт 8 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 N 61 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с достоверностью адреса юридического лица»), передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему (коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю) сама по себе не влечет изменение адреса места нахождения общества.
В случае принятия решения об изменении места нахождения ООО и АО внесение соответствующих изменений в ЕГРЮЛ осуществляется в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Настоящее письмо не содержит правовых норм, не конкретизирует нормативные предписания и не является нормативным правовым актом. Письменные разъяснения Министерства финансов Российской Федерации по вопросам применения законодательства Российской Федерации имеют информационно-разъяснительный характер и не препятствуют руководствоваться нормами законодательства Российской Федерации в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.
| Заместитель директора Департамента | Н.А. Кузьмина |
Обзор документа
Передача полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему (организации или предпринимателю) сама по себе не влечет изменение адреса места нахождения общества.
В случае принятия решения об изменении места нахождения ООО и АО вносятся изменения в ЕГРЮЛ.
Как передать полномочия единоличного исполнительного органа АО управляющему (управляющей организации)
Для принятия решения созовите орган управления, в компетенции которого находится вопрос передачи полномочий управляющему (общее собрание акционеров или совет директоров); примите и оформите решение; подпишите договор с управляющим (управляющей организацией) и внесите изменения в ЕГРЮЛ.
Учтите: вы можете передать часть полномочий единоличного исполнительного органа, а часть оставить у действующего или нового директора. Для этого сначала внесите в устав АО положение о том, что функции единоличного исполнительного органа переданы нескольким лицам. Порядок действий в данном случае такой же, как и при обычном внесении изменений в устав АО.
В АО такое решение вправе принимать один из следующих органов:
1) общее собрание акционеров и только по предложению совета директоров. Не во всех АО есть совет директоров, так как он обязателен только для публичных АО и непубличных АО с числом акционеров 50 и более. Поэтому если в вашем непубличном АО нет совета директоров, то общее собрание самостоятельно принимает решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (управляющей организации) (п. 3.1 ст. 11, п. 1 ст. 64, п. 1 ст. 69 Закона об АО);
2) совет директоров общества. Уставом АО решение этого вопроса можно полностью отнести к компетенции данного органа (п. 2 ст. 67.1 ГК РФ).
Поэтому, чтобы точно понять, какой орган АО вправе принимать решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (управляющей организации), проверьте положения вашего устава.
Порядок принятия решения о передаче полномочий управляющему (управляющей организации) зависит от того, в чьей компетенции находится данный вопрос.
Если решение принимает общее собрание акционеров, то:
1) созовите общее собрание акционеров. Вопрос может решаться как на очередном, так и на внеочередном общем собрании. В большинстве случаев данный вопрос решается на внеочередном собрании акционеров, которое созывается по правилам, установленным ст. 55 Закона об АО;
2) примите решение на общем собрании акционеров и оформите его в виде протокола общего собрания.
Если решение принимает совет директоров общества, то порядок принятия решения зависит от того, как в уставе (ином внутреннем документе общества) урегулирован порядок созыва, проведения заседаний и принятия решений этим органом (п. 1 ст. 68 Закона об АО). Поэтому для передачи полномочий советом директоров руководствуйтесь положениями устава общества (иного внутреннего документа, регулирующего деятельность совета директоров).
2.1. Как созвать внеочередное общее собрание акционеров по вопросу передачи полномочий управляющему (управляющей организации)
Созывает собрание совет директоров, а если его нет, то директор общества. Для этого данный орган (п. 1 ст. 55, п. 1 ст. 52 Закона об АО):
Повестка дня общего собрания акционеров формируется советом директоров (директором) самостоятельно и включает вопросы, предложенные лицом, требующим передачи полномочий управляющему (управляющей организации). При этом она обязательно должна содержать как минимум три вопроса:
Кроме того, при отсутствии в АО совета директоров в повестку включают вопрос о выборе лица, которое будет подписывать договор с управляющей организацией (управляющим). При наличии совета директоров договор подписывает его председатель или иное лицо, уполномоченное советом (п. 3 ст. 69 Закона об АО).
2.2. Как принять на внеочередном общем собрании акционеров решение о передаче полномочий управляющему (управляющей организации)
На общем собрании акционеров АО принимаются решения в соответствии с повесткой дня:
1) прекратить полномочия единоличного исполнительного органа в лице — Ф.И.О. директора;
2) передать полномочия единоличного исполнительного органа управляющему — ИП Ф.И.О. (управляющей организации — наименование, ОГРН, ИНН);
3) утвердить договор с управляющим (управляющей организацией).
В АО с несколькими акционерами решения принимаются на собрании и оформляются в виде протокола. Для их принятия нужно, чтобы «за» по каждому вопросу было отдано более 50% голосов владельцев голосующих акций общества. Уставом непубличного АО может быть предусмотрена необходимость большего количества голосов для принятия решений о передаче полномочий директора управляющему (управляющей организации) (п. 3 ст. 181.2 ГК РФ, п. п. 2, 5.1 ст. 49 Закона об АО).
А если в АО один акционер, решения принимаются им единолично и оформляются письменно (п. 3 ст. 47 Закона об АО).
Заявление составляется по форме N Р13014 (утв. Приказом ФНС России от 31.08.2020 N ЕД-7-14/617@).
В нем нужно заполнить титульный лист, лист Н, а также лист И, относящийся к лицу, имеющему право без доверенности действовать от имени юрлица. Последний заполняется и в отношении прежнего директора, и в отношении управляющего (управляющей организации).
В отношении прежнего директора заполните отдельный лист И. В п. 1, в поле, состоящем из одного знакоместа, проставьте значение «2» и заполните п. 2 этого листа (пп. 1, 2 п. 95 Требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган).
Если функции ЕИО переданы управляющему, то заполните отдельный лист И. В п. 1 проставьте «1» и заполните п. 3 данного листа (пп. 1, 3 п. 95 Требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган).
Если функции ЕИО переданы управляющей организации, то заполните отдельный лист И. В п. 1 укажите значение «1» и заполните п. 3 этого же листа (пп. 1, 3 п. 95 Требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган).
Подписывает заявление от руки управляющий (директор управляющей организации) в присутствии лица, уполномоченного засвидетельствовать подлинность его подписи в нотариальном порядке. Свидетельствование подписи в таком порядке не требуется, если заявления направлены в регистрирующий орган в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью заявителя (п. 1.2 ст. 9 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП, пп. 4 п. 54, п. 99 Требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган).
Подать заявление для внесения в ЕГРЮЛ информации нужно в течение семи рабочих дней со дня принятия решения. Оно подается в регистрирующий орган (налоговую) или единый регистрационный центр по месту нахождения общества (пп. «л» п. 1, п. 5 ст. 5, п. 2 ст. 17 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП).
Иные документы подавать в регистрирующий орган не нужно, несмотря на то что есть мнение о необходимости представления решения органа общества. Закон этого не требует.
Госпошлина за внесение изменений в ЕГРЮЛ не уплачивается.
Способы подачи документов на регистрацию могут быть разными. Выберите один из вариантов (п. 1 ст. 9 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП):
При подаче документов заявителю или его представителю в зависимости от способа подачи документов выдается (направляется по почте, электронной почте) расписка. В ней указывается в том числе дата их получения (п. п. 72, 73, 150 Административного регламента, утвержденного Приказом ФНС России от 13.01.2020 N ММВ-7-14/12@).
После завершения процедуры заявитель (его представитель) получает лист записи ЕГРЮЛ по форме N Р50007 (п. 3 ст. 11 Закона о госрегистрации юрлиц и ИП, п. 1 Приказа ФНС России от 06.11.2020 N ЕД-7-14/794@).
Налоговый орган должен зарегистрировать изменения в течение пяти рабочих дней со дня подачи документов (п. 1 ст. 8 Закона о регистрации юрлиц и ИП).
После передачи полномочий единоличного исполнительного органа необходимо уведомить банк, в котором у организации открыты счета, о наделении управляющего (директора управляющей организации) правом подписи (п. 7.11 Инструкции Банка России от 30.05.2014 N 153-И).
Срок уведомления законодательно не установлен, однако в интересах организации сделать это как можно быстрее, поскольку до того момента, как в банк будет представлена новая карточка с образцами подписей и документы, подтверждающие полномочия, действует предыдущая карточка.
Материал статьи взят из открытых источников
Остались вопросы к адвокату по данной тематике?
Задайте их прямо сейчас здесь, или позвоните нам по телефонам в Москве +7 (499) 288-34-32 или в Самаре +7 (846) 212-99-71 (круглосуточно), или приходите к нам в офис на консультацию (по предварительной записи)!