выработка условий коммерческих договоров
Выработка условий коммерческих договоров.
Договор представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Исходя из содержания предпринимательской деятельности (абз.3 п.1 ст.2 ГК РФ) соответственно выделяются торговые договоры по продаже (реализации) товаров, передаче имущества в пользование, выполнению (производству) работ, оказанию услуг и некоторые другие.
Для признания того или иного договора торговым необходимо выделить его признаки.
Во-первых, заключение торгового договора является средством продвижения товаров от изготовителей (а при приобретении сырья от предприятий, осуществляющих добычу и первичную переработку полезных ископаемых) к конечному потребителю: в организации розничной торговли и другим потребителям, использующим товары для предпринимательских и (или) хозяйственных целей.
Во-вторых, сторонами торгового договора являются юридические лица и граждане-предприниматели. Договоры, заключенные гражданином и не связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности (в том числе и договор розничной купли-продажи), по своей правовой природе не являются торговыми.
В-третьих, договор заключается по поводу движимых вещей, не изъятых из оборота, следовательно, договоры по поводу недвижимости не входят в число торговых.
В-четвертых, продавец товара действует в целях извлечения прибыли. Что же касается покупателя, то договор может заключаться им как для последующей перепродажи товара (т. е. приобретатель действует с предпринимательской целью), так и для удовлетворения собственных потребностей. При этом товар приобретается для целей, связанных не с личным использованием, а с обеспечением деятельности покупателя организации или гражданина-предпринимателя (например, оргтехника, транспортные средства, материалы для ремонтных работ, мебель для детского сада, сырье, оборудование и т. п.). Однако, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже, а не о договоре поставки.
К торговым договорам применяется общее правило: договоры между юридическими лицами заключаются в простой письменной форме.
К торговым договорам относятся:
1) договоры поставки, в том числе для государственных нужд;
2) договоры оптовой купли-продажи (несмотря на то что законодатель не выделяет указанный договор в самостоятельный вид, статьи ГК РФ, посвященные правовому регулированию купли-продажи, в большей степени относятся к приобретению товаров в определенном (значительном) количестве, а не одной конкретной вещи);
3) государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд;
4) договоры контрактации, в том числе договор о закупке и поставке сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд;
5) договор товарного кредита (денежное обязательство в рамках торгового договора).
Исполнение торговых договоров неразрывно связано с перемещением товаров. Продвижение товаров к покупателям может осуществляться одной из сторон торгового договора с использованием собственных или арендованных транспортных средств. Однако в подавляющем большинстве случаев стороны прибегают к услугам перевозчика путем заключения договора перевозки груза.
Торговые договоры по реализации товаров имеют исключительно важное значение для предпринимательского оборота, так как развитая цивилизованная торговая деятельность является основой полноценного предпринимательства, стимулирующей производственную, посредническую и иные виды предпринимательской деятельности.
Процесс выработки условий торгового договора существенно различается в зависимости от сектора товарного рынка, в котором планируется использоваться этот договор (неорганизованный, организованный, сектор публичных закупок). Тем не менее, несмотря на имеющиеся отличия, можно выделить ряд общих (универсальных) и специальных подходов к выработке договорных условий.
В договорной практике традиционно принято разграничивать все возможные условия договоров на два вида:
· 2) не вырабатываемые — такие, которые не вырабатываются сторонами и не фиксируются в тексте договора, но тем не менее считаются частью заключенного договора, т.е. входят в его содержание. Традиционно они именуются также условиями подразумеваемыми Дополнительно в коммерческой практике выделяют воспринимаемые условия договоров, которые также не вырабатываются договорными контрагентами, а включаются ими в договор.
Подразумеваемые условия входят в договор из закона, иных правовых актов и обычаев делового оборота. Подразумеваемые условия не записываются в текст договора, ибо они и так обязательны для сторон. Они становятся обязательными для участников договора в силу самого факта заключения договора. Обязательными всегда являются относящиеся к данному виду договора императивные положения закона и иных правовых актов. Такими являются и диспозитивные правила, если стороны намеренно или по недосмотру не выработали собственную формулировку соответствующего условия.
Для торговых договоров, как и любых других, существенным является условие о предмете. Условие о предмете считается согласованным, если из него можно определить наименование и количество товара. В отношении количества коммерческая практика признает допустимым как конкретное указание числа единиц, метров или массы товара, так и установление в договоре не собственно количества, а порядка определения количества товара. Количество продаваемого товара может дробиться на отдельные партии с отгрузкой в частные сроки (сроки для отгрузки частей от общего количества). Когда в договоре определены партии, то они также рассматриваются как предмет, но уже для соответствующего периода. При реализации товаров с ограниченными сроками годности, прежде всего скоропортящихся товаров, приходится использовать сложные конструкции условия о количестве. В договоре согласовывается минимальный объем поставок на год с распределением по месяцам. При этом предусматривается, что отгрузка производится в соответствии с заявками покупателя (получателей): суточными, пятидневными или иными.
С предметом договора тесно связано условие о сроках. Следует, прежде всего, различать срок действия договора и срок передачи или отгрузки товара. По сроку действия различают краткосрочные, среднесрочные (от года до пяти лет) и долгосрочные (пять и более лет) договоры.
Важно определять в договоре порядок действий в случаях нарушения продавцом сроков передачи товара.
Для реализационных договоров важно определение порядка доставки и места сдачи товара.
Для контрагентов значимы вопросы распределения расходов по транспортировке. Действуют следующие традиции торгового оборота. Погрузка товара на транспортное средство производится продавцом и за его счет, если иное не установлено договором. Выгрузка поступившего товара осуществляется средствами и за счет получателя.
Сами транспортные расходы определяются согласно договору. Транспортные расходы непосредственно связаны с ценой товара и потому нередко включаются в состав его цены.
При выработке условий о порядке доставки необходимо предусматривать меры, направленные на обеспечение сохранности товара. Таково включение требований об использовании отправителем средств пакетирования, крепления, укрытия груза.
При массовых отправках товара следует определять в договоре частоту отгрузок, например, не более одного-двух вагонов или автомобилей в день, неделю, декаду.
Важно предусматривать обязанность продавца телеграммой или по телефону заблаговременно уведомлять получателей об отправке им товара.
Одновременно с определением порядка доставки в договоре могут решаться вопросы перехода права собственности на товар. Факт сдачи товара перевозчику для доставки его покупателю по общему правилу влечет переход права собственности от продавца к покупателю. Вместе с тем в договоре по-иному может быть определен момент перехода права собственности.
Одним из важнейших для реализационных договоров является условие о качестве продаваемых товаров. Под качеством принято понимать совокупность характеристик объекта, относящихся к его способности удовлетворять установленные или предполагаемые потребности.
Требования стандартов и способы подтверждения соответствия должны учитываться при заключении и исполнении торговых договоров.
Если на товар имеется стандарт и стороны условились им руководствоваться, то в договоре должны быть указаны наименование, номер и дата утверждения этого стандарта. В договоре необходимо также указать наименование организации, утвердившей стандарт. При отсутствии у покупателя текста стандарта следует предусматривать обязанность его высылки вместе с договором или в иной установленный срок, например в 10-дневный. Стандарт необходим для того, чтобы проверять товар по всему перечню установленных в нем требований. При согласии руководствоваться стандартом в договоре необходимо конкретно указывать марки, сортность, другие изменяющиеся характеристики, определение которых отнесено стандартом к усмотрению сторон. Для покупателя важно настаивать на поставке изделий лучших сортов и марок или с отдельными более высокими показателями качества. Должен быть конкретно определен порядок удостоверения продавцом соответствия товара установленным требованиям. Это может быть условие о высылке продавцом сертификата соответствия (декларации о соответствии), заверенного сертифицирующим органом, нотариусом или продавцом, а также об обязанности проставлять на каждом изделии знак соответствия или знак обращения на рынке.
Подробного рассмотрения требует порядок выработки условий о цене и способе расчетов.
Шпаргалка по коммерческому праву.
70. Выработка условий торговых договоров.
Договор представляет собой соглашение двух или нескольких лиц об установлении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Исходя из содержания предпринимательской деятельности (абз.3 п.1 ст.2 ГК РФ) соответственно выделяются торговые договоры по продаже (реализации) товаров, передаче имущества в пользование, выполнению (производству) работ, оказанию услуг и некоторые другие.
Для признания того или иного договора торговым необходимо выделить его признаки.
Во-первых, заключение торгового договора является средством продвижения товаров от изготовителей (а при приобретении сырья от предприятий, осуществляющих добычу и первичную переработку полезных ископаемых) к конечному потребителю: в организации розничной торговли и другим потребителям, использующим товары для предпринимательских и (или) хозяйственных целей.
Во-вторых, сторонами торгового договора являются юридические лица и граждане-предприниматели. Договоры, заключенные гражданином и не связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности (в том числе и договор розничной купли-продажи), по своей правовой природе не являются торговыми.
В-третьих, договор заключается по поводу движимых вещей, не изъятых из оборота, следовательно, договоры по поводу недвижимости не входят в число торговых.
В-четвертых, продавец товара действует в целях извлечения прибыли. Что же касается покупателя, то договор может заключаться им как для последующей перепродажи товара (т. е. приобретатель действует с предпринимательской целью), так и для удовлетворения собственных потребностей. При этом товар приобретается для целей, связанных не с личным использованием, а с обеспечением деятельности покупателя организации или гражданина-предпринимателя (например, оргтехника, транспортные средства, материалы для ремонтных работ, мебель для детского сада, сырье, оборудование и т. п.). Однако, если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже, а не о договоре поставки.
К торговым договорам применяется общее правило: договоры между юридическими лицами заключаются в простой письменной форме.
К торговым договорам относятся:
1) договоры поставки, в том числе для государственных нужд;
2) договоры оптовой купли-продажи (несмотря на то что законодатель не выделяет указанный договор в самостоятельный вид, статьи ГК РФ, посвященные правовому регулированию купли-продажи, в большей степени относятся к приобретению товаров в определенном (значительном) количестве, а не одной конкретной вещи);
3) государственный контракт на поставку товаров для государственных нужд;
4) договоры контрактации, в том числе договор о закупке и поставке сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд;
5) договор товарного кредита (денежное обязательство в рамках торгового договора).
Исполнение торговых договоров неразрывно связано с перемещением товаров. Продвижение товаров к покупателям может осуществляться одной из сторон торгового договора с использованием собственных или арендованных транспортных средств. Однако в подавляющем большинстве случаев стороны прибегают к услугам перевозчика путем заключения договора перевозки груза.
Торговые договоры по реализации товаров имеют исключительно важное значение для предпринимательского оборота, так как развитая цивилизованная торговая деятельность является основой полноценного предпринимательства, стимулирующей производственную, посредническую и иные виды предпринимательской деятельности.
Коммерческое право. Шпаргалка (14 стр.)
45. Выработка условий торговых договоров
Договор является соглашением двух или нескольких лиц об установлении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
Договор признается торговым, если имеет необходимые признаки:
2) сторонами торгового договора являются юридические лица и граждане-предприниматели. Не являются торговыми договоры, которые заключены гражданином и не связаны с осуществлением им предпринимательской детельности (в том числе договор розничной купли-продажи) по своей правовой природе. Договоры по поводу недвижимости не входят в число торговых, так как торговый договор заключается по поводу движимых вещей. Договор заключается покупателем как с целью последующей перепродажи товара (т. е. с предпринимательской целью), так и с целью удовлетворения собственных потребностей. Продавец товара действует исключительно в целях извлечения прибыли. Торговые договоры между юридическими лицами заключаются в простой письменной форме.
К торговым договорам относят:
1) поставку товаров, в том числе для государственных нужд;
2) оптовую куплю-продажу (несмотря на то что законодатель не выделяет указанный договор в самостоятельный вид, статьи ГК РФ, которые посвящены правовому регулированию купли-продажи, в большей степени относятся к приобретению товаров в определенном (значительном) количестве, а не одной конкретно определенной вещи);
3) контрактацию, в том числе договоры о закупке и поставке сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд;
4) договоры товарного кредита;
5) договоры мены товаров, поскольку они связаны с предпринимательской деятельностью;
6) договоры комиссии, внешнеторговой комиссии, коммерческой концессии. Осуществление торговых договоров связано с перемещением товаров. Движение товара к покупателю может осуществляться одной из сторон торгового договора с использованием собственных либо арендованных транспортных средств. При использовании услуг перевозчика стороны заключают договоры перевозки груза. Товар приобретается для целей, связанных не с личным использованием, а с обеспечением деятельности покупателя, организации или гражданина-предпринимателя (например, сырье, оборудование, оргтехника, транспортные средства, материалы для ремонтных работ, мебель для детского сада и т. п.).
46. Государственный контроль соблюдения правил коммерческой деятельности
Государство осуществляет предварительный контроль коммерческой деятельности. Оно обязывает всех участников коммерческой деятельности пройти государственную регистрацию в качестве юридических лиц или индивидуальных предпринимателей.
Кроме того, на занятие тем или иным видом деятельности требуется выдача разрешений (лицензирование). Лицензированием является проведение мероприятий, связанных с предоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением и возобновлением действия лицензий, аннулированием лицензий и контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий (ст. 2 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»).
Государством производятся проверки законности осуществляемой деятельности учреждений и хозяйствующих субъектов, занимающихся предпринимательской деятельностью. Государственные органы разрабатывают и устанавливают требования к безопасности товаров, проводят независимые экспертизы качества и безопасности товаров, устанавливают технические регламенты. Сертификация проводится в целях: создания условий для деятельности предприятий, учреждений, организаций и предпринимателей на едином товарном рынке; содействия потребителям в компетентном выборе продукции; защиты потребителей от недобросовестности изготовителей; контроля безопасности продукции для окружающей среды, жизни, здоровья и имущества; подтверждения показателей качества продукции, заявленных изготовителем; участия в международном экономическом, научно-техническом сотрудничестве и международной торговле. Стандартизация товаров представляет собой деятельность по установлению норм, правил и характеристик для обеспечения безопасности продукции, работ и услуг для окружающей среды, жизни, здоровья и имущества, качества продукции, работ и услуг в соответствии с уровнем развития науки, техники и технологии, экономии всех видов ресурсов, безопасности хозяйственных объектов с учетом риска возникновения природных и техногенных катастроф, установления специальных правил реализации отдельных товаров (ст. 2 ФЗ «О техническом регулировании»). Существуют ограничения на перемещение товаров и услуг. Федеральные законы предусматривают различного рода ограничения по перемещению товаров и услуг, если вводится военное положение либо на отдельных территориях вводится карантин или другие ограничения, направленные на предотвращение распространения и ликвидацию очагов заразных и массовых незаразных болезней животных.
47. Защита от неправомерных действий контролирующих органов
Одним из основных принципов защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей является ответственность органов государственного контроля (надзора) и их должностных лиц при проведении государственного контроля (надзора) за нарушением законодательства РФ (ст. 3 ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)»).
Органы государственного контроля и их должностные лица в случае ненадлежащего исполнения своих функций и служебных обязанностей при проведении мероприятий по контролю, совершения противоправных действий несут ответственность в соответствии с законодательством РФ (ст. 12 ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля»).
Если вследствие действий должностных лиц органов государственного контроля при проведении государственного контроля, признанных в порядке, установленном законодательством РФ, неправомерными, был причинен вред юридическому лицу и индивидуальному предпринимателю, он должен быть возмещен в соответствии с гражданским законодательством (ст. 16 ГК РФ).
О мерах, принятых в отношении должностных лиц, виновных в нарушении законодательства РФ, органы государственного контроля обязаны сообщить юридическому лицу и индивидуальному предпринимателю, чьи права и законные интересы нарушены.
Органы государственного контроля обязаны соблюдать права и законные интересы лиц, строго следовать законодательству РФ, проводить мероприятия по контролю на основании и в строгом соответствии с распоряжениями соответствующих органов государственного контроля.
В административном и судебном порядке в соответствии с законодательством РФ осуществляется защита прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (ст. 13 ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля»).
Органы государственной власти, органы местного самоуправления, получившие доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, несут перед обладателем информации гражданско-правовую ответственность за разглашение или незаконное использование этой информации их должностными лицами, государственными или муниципальными служащими указанных органов, которым она стала известна в связи с выполнением ими должностных (служебных) обязанностей (п. 3 ст. 14 ФЗ «О коммерческой тайне»).
48. Формы расчетов между субъектами коммерческой деятельности
В коммерческой деятельности между субъектами принято использовать безналичные формы расчетов. Безналичными расчетами называются банковские операции, в которых условные денежные средства переводятся со счета плательщика на счет получателя. Непосредственный обмен между ними наличных денежных средств не используется.
Безналичные расчеты проводятся через кредитные организации (банки) или Банк России.
Операции, осуществляемые при безналичных расчетах, производятся следующие:
1) распоряжение плательщика (клиента или банка) о списании денежных средств со своего счета и их перечислении на счет получателя средств;
2) распоряжение получателя средств (взыскателя) на списание денежных средств со счета плательщика и перечисление на счет, указанный получателем средств (взыскателем).
В безналичных расчетах используются формы расчетов платежными поручениями, платежными требованиями, аккредитивом, чеком, инкассо.
Платежными поручениями плательщик дает распоряжение обслуживающему его банку перевести определенную сумму на счет получателя средств, открытый в другом банке.
Расчеты платежными поручениями в соответствии с гл. 46 ГК РФ применяются при:
1) перечислении денежных средств за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги;
2) осуществлении предоплаты за поставленные товары, выполненные работы, оказанные услуги;
3) перечислении денежных средств в бюджеты всех уровней и во внебюджетные фонды;
Какие условия договора являются существенными
Существенные условия договора — это положения сделки, которые стороны обязательно должны согласовать. Если по тексту не указать эти положения — сделка считается незаключенной.
Что такое существенные условия контракта
Сделка — это письменные договоренности её участников о взаимных правах и обязанностях. Она содержит ряд характеристик, которые согласовали её участники.
Закон разделяет положения контракта на общие — не требующие обязательного согласования подписантами, и специальные — по которым соглашение участников обязательно. Без специальных положений документ не может существовать и иметь юридической силы.
Общие положения регламентируют права и обязанности, порядок выполнения работ, правила расторжения, иные правила. Если их не согласовать — документ не признают незаключенным, он сохранит юридическую силу. Большинство общих требований контрактов регламентирует закон, дублировать их в тексте не требуется.
Виды контрактов регламентируют главы ГК РФ. В каждой главе названы пункты, которые необходимы в нём — обязательные условия договора, если их нет, то документ можно оспорить в суде по заявлению одной из сторон. Обязательные положения допустимо указать в приложениях.
Законодательством определено, при каких условиях договор считается заключенным: если по тексту прописаны обязательные пункты. При их отсутствии контракт ничтожен ( ст. 162 ГК РФ ). Например, если в купле-продаже не указать, какой товар продавец передаёт покупателю, — документ теряет смысл. При наличии цены, порядка и сроков передачи и в отсутствие указания на товар и его характеристики — не ясно, в отношении чего заключили контракт. Необходимо подробно описать передаваемый объект: указать характеристики, идентификационные номера и пр.
В действующем законодательстве указано, можно ли менять существенные условия договора: ст. 421 ГК РФ допускает изменения по согласованию сторон. Если стороны достигнут договоренности, то они вправе поменять положения документа. Например, допустимо по согласованию продавца и покупателя заменить один товар на другой, это не нарушение. Замену оформляют дополнительным соглашением.
Обязательные положения фиксируют:
Существенные положения отдельных видов сделок
Для всех гражданско-правовых, трудовых и прочих сделок предмет договора является существенным условием договора, это закреплено в п. 1 ст. 432 ГК РФ.
Под предметом понимают цель заключения сделки: обязательство передать товар, выполнить работу, оказать услугу и пр.
Объект — это имущество, в отношении которого стороны совершают действия: помещение при аренде, квартира при найме, результат работ при подряде, товар при купле-продаже. Допустимо слияние предмета и объекта, например недвижимое имущество при купле-продаже.
На конкретных примерах: что относится к существенным условиям договора, помимо предмета.
Пример 1. Для поставки — наименование товара и условие о его качестве, срок поставки.
Пример 2. Для аренды — стоимость.
Пример 3. Для купли-продажи — предмет.
Пример 4. Для страхования — объект, страховой случай, срок действия, размер выплат.
Чтобы ответить на вопрос, является ли срок действия договора существенным условием, необходимо определить тип сделки. Срок необходим не для всех контрактов. Его согласование требуется для банковского вклада и кредита, срочного трудового договора, страхования, поставки и пр.
Положения закона об обязательных реквизитах сделок направлены на защиту интересов сторон. Без указания товара, объекта страхования, перечня услуг и пр. невозможно обеспечить защиту интересов сторон в суде. Суд не может вместо сторон определить, какой товар отчуждают, какие услуги оказывают и пр., поэтому при отсутствии конкретизации сделку признают незаключенной. Правила о недействительности не применяют, поскольку в таких случаях сделка фактически отсутствует ( пункт 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 ).