для чего заключаются договора
Договор важнее закона? Без него нельзя? Разбираем 6 мифов о договорах
Договоры окружены стереотипами. Предприниматели считают, что они бесполезны или думают, что единственный способ получить шаблоны договоров — найти в интернете. В статье разбираем предубеждения, которые мешают приручить эти документы.
1. Без договора работать запрещено
Письменный договор — добровольное дело. Он необязателен даже для организаций, которые ведут бухучёт по всем правилам: с проводками, карточками счетов и оборотно-сальдовыми ведомостями. Для бухучёта подойдут накладные и акты.
Важно только понимать, что без договора предприниматель берёт на себя все риски — ст. 162 ГК РФ. Суд не защитит в случае проблем. Неформально договориться с партнёром тоже будет сложно: правила работы нигде не записаны. Нарисовать логотип для компании друга, написать посты в соцсети родственника, сфотографировать свадьбу одногруппника — можно без договора. За это не оштрафуют. В остальных случаях предприниматели обычно подстраховываются.
2. Договор нужен только для бухгалтерии
Как раз для бухгалтерии договор необязателен. Актов или накладных достаточно, чтобы подтвердить сделку.
Договор нужен для двух целей:
Для каждого договора в законе написаны последствия неисполнения. Например, если поставщик привёз не весь товар, он платит неустойку вплоть до момента полной поставки — ст. 521 ГК РФ. Суд обяжет заплатить её по иску покупателя. Без договора поставщика не накажут, потому что неясно, сколько товара он обязался поставить.
3. В договоре можно прописать любые условия
«Сделка — дело только тех, кто её заключает, — порой считают предприниматели, — если стороны согласны выполнять условия, этого достаточно».
Это ошибка. Любая сделка связана с определёнными правилами, которые прописаны в законах. Правила бывают двух видов:
Например, разработчик пишет код по договору авторского заказа. Он не успел до дедлайна. Закон защищает разработчика: он занимается творческим трудом и не всегда точно оценивает сроки — ст. 1289 ГК РФ. Поэтому срок по договору увеличивается на четверть. Только после этого заказчик может отказаться от договора в одностороннем порядке или потребовать пени. «Льготный срок» нельзя уменьшить по договору — это императивное правило. По желанию его можно увеличить — это диспозитивное правило.
Популярная ошибка: «Товары по акции возврату и обмену не подлежат». В Законе о правах потребителей нет исключений для акций. Право вернуть определённые качественные товары в течение 14 дней и некачественные товары в течение гарантии или двух лет — императивное.
В шаблонах договоров важно учитывать диспозитивные правила. Невыгодные — исправлять, выгодные — ещё улучшать. Плохо, если неудобное требование закона можно отменить в договоре, но оно действует из-за неправильного шаблона.
4. Шаблоны договоров универсальны и подходят всем
Шаблон составляют под стандартные ситуации. Невозможно учесть все особенности работы предпринимателей в одном тексте. Поэтому порой предприниматель пользуется одним шаблоном, а сам работает по-другому. Возникает спор, контрагент ссылается на договор — и формально поспорить не с чем.
Например, в стандартном договоре строительного подряда пишут, что материалы предоставляет подрядчик — ст. 745 ГК РФ. Предприниматель договорился о другом: клиент покупает обои и штукатурку за свой счёт. Плохо, если шаблон останется прежним. Клиент изобразит невинные глаза, сошлётся на договор и попросит компенсацию расходов. В случае спора он победит в суде. Всё из-за неподходящего шаблона.
5. Условия пишут запутанным юридическим языком и никак иначе
Договоры часто пишут на языке закона. Некоторые условия целиком копируют из Гражданского кодекса. Сложные обороты возникают не из-за желания запутать читателя, а чтобы избежать двусмысленности. Юристы привыкли: они работают с подобными текстами много лет. Но нет закона, который требует: «Пишите только в канцелярском стиле».
Условия договора можно записать простыми словами. Главное — чтобы они точно отражали суть и не противоречили закону.
Помните, кто будет читать договор. Если обычные люди, возможно, понятный договор — неплохой способ показать свою открытость. Если юридическая служба контрагента — её насторожит слишком разговорный стиль.
Новым ИП — год Эльбы в подарок
Год онлайн-бухгалтерии на тарифе Премиум для ИП младше 3 месяцев
6. Обсуждать договор с юристом — слишком дорого, это только для крупных компаний
Юрист в штате — конечно, роскошь для небольшого бизнеса. Разовые консультации — обычно предпринимателям по карману. Главное, оценить, стоит ли к ним прибегать. Подумайте, какими суммами рискуете по работе, как часто сталкиваетесь с проблемами — и сравните с ценами на консультацию.
Предприниматели обращаются по двум поводам:
Статья актуальна на 28.01.2021
Получайте новости и обновления Эльбы
Подписываясь на рассылку, вы соглашаетесь на обработку персональных данных и получение информационных сообщений от компании СКБ Контур
Зачем нужен понятный договор? Почему их так мало?
Сегодня расскажу о том, зачем нужны понятные договоры и почему они так редко встречаются. Это еще один теоретический вопрос, который важно прояснить, прежде чем приступать к конкретным советам по разработке понятных договоров.
Зачем нужны понятные договоры?
Понятный договор — это выгодно:
1. Его можно быстрее согласовать.
Если структура документа хорошая, а формулировки точные, то контрагент быстрее поймет условия договора или, если нужно, быстрее внесет правки. И, даже если правки существенные, они не развалят структуру документа.
2. В него можно быстрее внести изменения.
У бизнеса постоянно меняются условия, договоры меняются вслед за ними. Понятный договор сэкономит время. Иногда вместо того, чтобы переписывать документ целиком (такое случается, когда условия спутаны в один клубок), достаточно будет поправить всего лишь два-три пункта.
3. Он надежнее в случае спора.
Понятный договор придает больше уверенности, потому что в нем нет противоречивых условий, все формулировки однозначные, понятные и точные. Не получится ситуаций, когда стороны ссылаются на пункты, где речь об одном и том же, а сроки или условия указаны разные.
4. Выберут вас, а не конкурента.
Привлекательность договора — это не самое очевидное преимущество, но иногда оно оказывается решающим.
Допустим, компания выбирает среди нескольких контрагентов. Юрист изучит их договоры. Если ему не понравится, как документ составлен, он может посоветовать отказаться от сотрудничества и выбрать того контрагента, с договором которого проще работать.
Об еще одном случае мне рассказал знакомый крупный ритейлер. Скажем, есть далекий от юриспруденции собственник помещения, который выбирает арендатора. К нему приходят несколько ритейлеров со своими шаблонами договоров. У собственника нет ни юридического образования, ни юриста, и он читает договоры как обыватель. Он скорее выберет арендатора, который подготовил четкий и ясный договор на 3-4 страницы, чем арендатора с запутанным договором страниц на 50.
И еще один важный момент. Помните, что в большинстве случаев пользоваться договором будет не юрист. Это будет бухгалтер, или менеджер, или сотрудник, или судья (если дело дойдет до спора между сторонами). Если эти люди смогут быстро разобраться в условиях документа, они скажут составителям спасибо. И смогут принять правильное решение.
Почему понятных договоров мало?
Я вижу несколько причин:
За рубежом о составлении понятных договоров пишут книги, этому учат в вузах и в юридических компаниях.
А у нас? Разве что преподают предмет «Юридическая техника», но на нем учат составлять законы. Но сколько юристов после выпуска пишут законы, а сколько — договоры?
Вспоминается поговорка «Мы то, что мы едим». Только здесь «Мы то, что мы читаем».
Оцените, например, пункт из Налогового кодекса:
«8. Суммы налога, принятые налогоплательщиком к вычету в соответствии со статьями 171 и 172 настоящего Кодекса до использования им права на освобождение в соответствии с настоящей статьей, по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, приобретенным для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, но не использованным для указанных операций, после отправки налогоплательщиком уведомления об использовании права на освобождение подлежат восстановлению в последнем налоговом периоде перед началом использования права на освобождение, а в случае, если организация или индивидуальный предприниматель начинает использовать право на освобождение, предусмотренное настоящей статьей, со второго или с третьего месяца квартала восстановление сумм налога производится в налоговом периоде, начиная с которого указанные лица используют право на освобождение».
Или отрывок из 44-ФЗ:
«1. Обоснование закупки осуществляется заказчиком при формировании плана закупок, плана-графика и заключается в установлении соответствия планируемой закупки целям осуществления закупок, определенным с учетом положений статьи 13 настоящего Федерального закона (в том числе решениям, поручениям, указаниям Президента Российской Федерации, решениям, поручениям Правительства Российской Федерации, законам субъектов Российской Федерации, решениям, поручениям высших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации, муниципальным правовым актам), а также законодательству Российской Федерации и иным нормативным правовым актам о контрактной системе в сфере закупок».
Надо изрядно пострадать, чтобы в этом разобраться.
Мы привыкли, что непонятный и сложный текст — это своего рода признак профессии. Но это совершенно не так.
У юристов особенный язык, это правда. Но при этом юридические тексты можно и нужно формулировать понятно.
Даже если научиться писать понятные договоры, не обращать внимания на законодательные изыски и не следовать традиции запутывать текст, по-прежнему нужны время, силы и желание писать понятно.
Разработка понятного договора — это кропотливая работа. Ее нельзя выполнить за десять минут. Приходится работать дольше и внимательнее и проверять за собой на свежую голову. Важно и желание изменить ситуацию, которая до этого всех устраивала.
Как создать условия для разработки понятных договоров?
Объясняйте руководителю, работодателю, собственнику бизнеса, что инвестиции в разработку понятных договоров приведут к хорошим результатам, и показывайте преимущества понятных договоров (см. выше)
Например, для собственника бизнеса преимущество в том, понятный договор увеличивает скорость генерации дохода (быстрее согласовали – быстрее подписали – быстрее получили деньги и начали работать).
Начальнику юридического департамента важно, что понятный договор в итоге высвободит больше ресурсов у его подчиненных.
Ну и так далее. Я надеюсь, что эта заметка поможет вам найти аргументы и дополнительное время для разработки понятных договоров.
На сегодня все. В следующий раз мы поговорим о том как создавать структуру договора.
Напоминаю, что эта заметка выходит в рамках курса «Понятный договор», который я выкладываю на ютуб-канале.
А еще у меня есть телеграм-канал, где мы обсуждаем договоры, их согласования, автоматизацию и немножко шутим. Заходите на огонек)
Предыдущие заметки в текстовом виде доступны здесь:
Почему заключать договоры так важно: договориться «на берегу» и успокоиться
Если отойти от суровой юридической терминологии, то договор — это соглашение нескольких сторон, которое знаменует собой серьёзные изменения, устанавливает порядок взаимоотношений, права и обязанности сторон.
Договор сопровождает человека с давних времен, поэтому устная форма долго преобладала над письменной. «Договориться» и сейчас можно в любой удобной сторонам форме. При этом договор может включать самые разные положения — главное, чтобы они не противоречили законодательству.
Кстати, в интернете легко найти шаблоны договоров на все случаи жизни: от аренды квартиры до международных контрактов. Получается, составить договор — не так и сложно. Кроме того, это совсем не больно, а полезно всем сторонам — объясняем почему.
Отношения с договором — более серьёзные
Когда записываешь, становится понятнее и прозрачнее
Именно поэтому любой распорядок дня и список покупок лучше всё же зафиксировать на бумаге, в заметках смартфона, специальном приложении. Как вам удобно. Даже самый примитивный текст поможет по крайней мере не забыть, что нужно сделать.
А иногда бывает так, что на этапе заключения договора стороны понимают, что «на это они не подписывались». Так и хорошо, ещё не подписались — всё можно исправить и выгодно договориться.
Письменно, заранее согласовано, безопасно
Договор может быть максимально подробным, если вы считаете это нужным. Кроме того, такой подход даже обезопасит все стороны, поможет доверять друг другу и работать спокойно.
Так почему же люди зачастую так не любят заключать договоры?
Кстати, именно по этим же причинам многие компании рассчитываются «вчёрную» с подрядчиками, несмотря на то что это контрпродуктивно и даже опасно.
Наша платформа Рокет Ворк — первое решение на рынке, которое помогает бизнесам эффективно, просто, легально и безбумажно работать со всеми внештатными исполнителями. Мы консультируем компании по налоговым, финансовым и трудовым вопросам, разрабатываем отраслевые цифровые решения и поддерживаем своих клиентов на каждом этапе сотрудничества. Если вы хотите наладить массовое сотрудничество с внештатными исполнителями — обращайтесь к нам.
Когда заключать договор обязательно
Обязательное заключение договора требуется:
Гражданское законодательство РФ исходит из принципа свободы договорных отношений, а заключение договора в обязательном порядке требуется в случаях, обусловленных предварительным волеизъявлением сторон или их специфической коммерческой деятельностью.
Когда обязательно по закону
Список причин, когда оформление контракта в РФ обязательно, невелик. Из чего возникает обязанность заключения договора, четко обозначено в гражданском кодексе в ст. 421:
То есть в ГК РФ нет точного списка обстоятельств, есть лишь указание на их источник. Анализ практики правоприменения позволяет выделить следующие случаи обязательного заключения договора:
Список не является полным, есть и другие, менее распространенные случаи, к тому же сторонам предоставлена возможность установить обязательность контракта отдельно в добровольном порядке. Отдельная ветвь — антимонопольное законодательство, которое тоже содержит нормы об обязательности некоторых соглашений.
Судебная практика
Если одна из сторон отказывается от оформления правоотношений, у второй появляется право на заключение договора в судебном порядке с вынесением решения об удовлетворении требований истца и понуждении подписать контракт.
Примеры, когда суд отказал истцам, ошибочно предполагавшим, что вторая сторона обязана заключить соглашение:
В 2018 году было принято постановление Пленума ВС №49, в котором рассмотрена практика по применению ст. 445 ГК РФ о спорах по предварительным договоренностям. В п. 39 указано, что при рассмотрении дел о понуждении к заключению договора, если стороны не смогли согласовать условия взаимодействия и прийти к консенсусу, суд установит их самостоятельно, но с учетом мнения сторон. На практике положение применялось и ранее, но постановление сделало эту традицию легитимной.
Когда нужен договор продавцу и покупателю и что в нем важно указать?
Договор нужен не всегда. В коротких циклах продаж товаров и услуг, оффлайн и онлайн, он заключается автоматически: в момент, когда клиент садится в кресло к мастерице маникюра, заказывает в Instagram мыло ручной работы или покупает продукты в супермаркете. Информация о правах и обязанностях сторон известны им еще до процесса оказания и получения товара или услуги — они прописаны в Законе о защите прав потребителей. Другое дело, когда речь идет о дорогих, сложных и отложенных во времени услугах.
Оформление договора — необходимость, если договоренность и ее исполнение совершаются не одновременно.
А что может случиться?
Если договора нет, последствия могут быть серьезными, например:
Уточняем исполнителя
Если такого не предусмотрено — попросите копию доверенности.
Центр обучения «Клерка» приглашает прослушать онлайн-курс о том, как бухгалтеру работать с договорами: важные нюансы и практические примеры. Подробнее тут
Составляем договор
Предмет договора. Предельно ясно обозначьте, что делает исполнитель для заказчика. Договор нужен, когда возникают конфликты и непонимание между сторонами, поэтому представьте, что ваш договор читает судья — ему должно быть понятно, что имели в виду стороны.
Проверьте себя ещё раз! В договоре, как минимум, должны быть указаны:
Как заключить договор?
Вы вправе сами решить, когда считать договор заключенным. Традиционная практика — обмен бумажными оригиналами, но оригинал договора может быть и электронным, подписанным электронными подписями.
Гражданский кодекс РФ предлагает альтернативу, в том числе подписание договора по электронной почте.
Согласуйте в документах юридически значимые адреса электронных ящиков, а потом обменяйтесь с них сканированными и подписанными копиями.
Типовой договор: есть нюансы
Чтобы ускорить процесс, можно взять типовой документ из интернета. Но нужно правильно его изменить и дополнить.
Вернёмся к предмету договора. Не надо подразумевать — нужно зафиксировать письменно, чтобы предмет договора был однозначно понятен не только тем, кто его подписал, но и любому, кто его прочтет.
Принятие оказанных услуг. Стандартный пункт «Услуги считаются оказанными после подписания сторонами акта оказанных услуг» — фактического смысла не имеет. Если акт подписан, то услуги будут считаться принятыми и без такой формулировки в договоре. Она не защищает исполнителя: недобросовестный заказчик может и не подписать акт, если от этого зависит оплата.
Хороший вариант: «Исполнитель должен предоставить полный Отчет об оказанных услугах до 10 числа месяца, следующего за отчетным. Заказчик обязан рассмотреть и принять Отчет и оплатить оказанные услуги в течение 5 дней с момента получения Отчета либо в тот же срок представить мотивированные возражения. При отсутствии возражений по истечении указанного в настоящем пункте срока услуги, поименованные в Отчете, будут считаться принятыми без замечаний».
Предусмотрите разумный срок, в который заказчик обязан подписать акт или, не подписав его, подготовить мотивированные возражения. Если их нет, услуги будут считаться оказанными и принятыми. И исполнитель, если ему не заплатят, с высокой вероятностью сможет доказать это в суде.
Важно предусмотреть в договоре, как именно нужно передать отчет и когда он считается полученным. Если вы отправляете отчет по электронной почте, согласуйте в договоре адреса электронной почты заказчика и исполнителя. Тогда автоматическое программное уведомление о получении сообщения может быть вашим подтверждением получения отчета.
Возможен и другой вариант: возложите на заказчика обязанность проверить факт и качество оказания услуг до определенной даты. Тогда при отсутствии возражений к нужному сроку, можно считать услуги принятыми без замечаний.
Сумма договора. Цена может быть фиксированной или приблизительной, это решать сторонам. Для приблизительной цены важно установить правила ее определения или изменения. Можно привязать её к стоимости материалов, к курсу валют, к числу действий исполнителя — всё зависит от ваших обстоятельств.
Порядок расчетов. В этом пункте важно соблюсти баланс интересов. Исполнитель заинтересован в получении аванса для закупки материалов или просто в подтверждение серьёзности намерений. Заказчику выгоднее платить после оказания услуги и приемки результата.
Здесь также нужно урегулировать порядок оплаты при возможных отклонениях от нормального хода исполнения договора.
Права и обязанности. Не повторяйте то, что уже написано выше, в пунктах «Предмет договора» и «Порядок расчетов». Здесь нужно:
Предпоследний пункт очень важный! Иногда исполнителю, чтобы сделать своё дело по договору, необходимо получить информацию от заказчика, например, написать посты в социальные сети клиента или напечатать буклет с полученной от заказчика вёрсткой.
Исполнитель обезопасит себя в таких случаях, отдельно установив порядок и сроки представления информации/других исходных данных (вёрстки, изображений). И следует исчислять срок оказания услуг с момента предоставления информации в полном объеме.
Не годится: «Исполнитель обязан оказать услуги надлежащего качества и в полном объеме».
Лучше: «Заказчик должен в течение 5 дней с момента получения мотивированного запроса исполнителя предоставить запрошенную исполнителем информацию для подготовки постов по согласованному плану».
Законодательство позволяет заказчику в любое время отказаться от договора оказания услуг, нужно лишь оплатить расходы исполнителя. А исполнитель вправе отказаться от договора, только полностью возместив заказчику убытки.
В договоре можно в разумной степени изменить эти положения.
Например, предусмотреть полное возмещение убытков, если от договора отказываются и исполнитель, и заказчик.
Ответственность сторон. Это пункты про пени за нарушение срока оказания услуг и оплаты услуг.
Законом предусмотрено начисление процентов за просрочку платежа по минимальной ставке (сейчас это 6,75% годовых). Вы можете указать пени и больше, но если дойдет до суда, то судья может посчитать их чрезмерными.
Можно определить пени (или уменьшение цены услуги) на случай нарушения сроков оказания услуг. Также стоит согласовать порядок действий, если услуги будут оказаны с недостатками. Могут быть варианты: исполнитель должен будет переделать работу или выплатить штраф, заказчик также может самостоятельно устранить недостатки, а расходы на это возместит исполнитель и т.д.
Форс-мажор. Частый пункт в типовых договорах: лицо, нарушившее обязательство, не несет ответственность, если исполнение оказалось невозможным из-за обстоятельств непреодолимой силы. Ссылки на эти положения активно использовались компаниями, нарушившими обязательства во время пандемии коронавируса.
Есть смысл расширить этот пункт: детально прописать, какие именно последствия для исполнения договора влекут чрезвычайные обстоятельства, как стороны должны уведомлять друг друга. А ещё стоит обговорить, сколько можно ожидать прекращения действия форс-мажорных обстоятельств, сохраняя действие договора.
Порядок разрешения споров. Сначала пропишите в договоре срок, в течение которого стороны попытаются урегулировать разногласия путем переговоров. Если в договоре не будет прописан территориальный суд для разрешения спора, то он подсуден суду по месту жительства (нахождения) ответчика.
Прямо сейчас заберите у «Клерка» 4 000 рублей при подписке на « Клерк.Премиум» до 12 ноября.
Подробности и условия самой обсуждаемой акции «Клерка» здесь.