для обеспечения обязательства которое возникает в будущем договор гарантии

Обеспечение исполнения будущего внедоговорного обязательства

Несколько дней дня назад на этом ресурсе Светлана Тарасова опубликовала заметку, в которой поставила вопрос о возможности внесения обеспечительного платежа во исполнение возможного к возникновению в будущем деликтного обязательства (https://zakon.ru/discussion/2019/6/24/obespechitelnyj_platezh_oder#comment_525764). Подчеркну, именно будущего обязательства, поскольку возможность обеспечения исполнения уже возникшего деликтнго обязательства сомнений не вызывает.

К сожалению, заметка не привлекла большого внимания и в развернувшейся дискуссии приняли участие всего лишь несколько посетителей сайта, и это очень досадно. Этой своей репликой я хочу попытаться исправить ситуацию, инициировать более широкое обсуждение проблемы, пригласить высказать свою позицию, аргументы «за» и «против» всех тех, кому есть, что сказать, и мимо внимания которых прошла заметка Светланы.

Конечно, практический смысл поставленного вопроса ограничивается крайне редко возникающими конкретными обстоятельствами, вроде тех, о которых написала Светлана, и он не может идти ни в какое сравнение с той всеобщей заинтересованностью, которую вызывают у юристов обсуждаемые на Zakon.ru проблемы, например, банкротства или налогообложения.

Между тем, этот вопрос является теоретическим вопросом самой высокой пробы, и благодаря этому он чрезвычайно интересен даже в отсутствие какого-либо массового практического смысла.

Я, как ни напрягал память, не сумел вспомнить никакой публично высказанной в литературе или в судебных актах позиции по поводу обеспечения будущих внедоговорных обязательств. Может быть, кто-то сможет припомнить что-либо написанное или сказанное по этой теме.

В заметке Светланы был дана ссылка на опубликованную в 2016 году в Вестнике Омской юридической академии статью г-на О.Г. Ершова, выразившего уверенность, что такое возможно постольку, поскольку прямо не запрещено законом. Этот аргумент мне показался недостаточным.

Вот гипотетическая ситуация, представить которую совсем несложно.

Некое лицо готовится выполнить или уже выполняет строительные работы по соседству с другим домовладением, собственник которого самым активным образом выступает против проведения работ, т.к. они угрожают причинению вреда его недвижимости. Например, может осесть грунт, в результате чего фундаменту и несущим конструкциям соседнего дома может быть причинен существенный, даже непоправимый вред.

Подрядчик уверяет протестующего соседа в том, что все работы выполняются в строгом соответствии с результатами инженерных изысканий, строительными нормами и правилами. Наконец, утверждает, что в случае причинения вреда, он его непременно возместит в натуре или деньгами, и для пущей уверенности соседа предлагает ему принять определенную денежную сумму в качестве обеспечительного платежа под будущий и весьма вероятный деликт. Если таковой случится, а подрядчик ничего не исправит, то потерпевший оставит деньги себе. Если же все обойдется, либо добросовестный подрядчик выполнит свое обещание и исправит все им испорченное, то потерпевший должен будет вернуть деньги подрядчику.

Сосед соглашается на совершение предложенной ему подрядчиком сделки. Ничего незаконного, противного основам правопорядка или нравственности в ней нет. Но обеспечено ли таким образом вероятное будущее причинение вреда?

Выскажу только свою точку зрения. Я не могу признать всю описанную выше ситуацию в качестве деликтной вообще. Даже если на стройке что-то пойдет не так, то никакой «внедоговорный вред» имуществу соседа причинен не будет. Будут причинены договорные убытки.

Мне представляется, что сама по себе передача одним лицом другому обеспечительного платежа якобы под будущий деликт переводит их отношения в договорный режим. Заключение соглашения об обеспечении, будь то неустойка, залог или обеспечительный платеж, устраняет возможность говорить о возможном будущем внедоговорном вреде, но заставляет говорить только о возможных будущих договорных убытках.

Так будет и в том случае, если подрядчик предоставит обеспокоенному соседу поручительство другого лица в том, что все потери будут исправлены или возмещены. Хотя никакого формального договора между подрядчиком и соседом заключено не будет, договорные отношения, тем не менее, возникнут, и поручитель будет отвечать перед этим соседом солидарно или субсидиарно с подрядчиком не за совершенный деликт, но за причинение договорных убытков.

Достижение между сторонами соглашения о предоставлении обеспечения означает, что заключается договор, в силу которого одно лицо обязуется не чинить другому препятствий в проведении строительных работ по соседству, а другое лицо обязуется возместить возможные убытки, причиненные такими работами имуществу соседа, и предоставляет обеспечение такого обязательства (неустойкой, поручительством, залогом, обеспечительным платежом).

Заключенный таким образом договор выглядит странным, нетипичным? Конечно. Но вся его странность определяется только тем, что в качестве встречного предоставления за воздержание соседа от воспрепятствования строительной деятельности фигурирует действие подрядчика, которое должно быть совершено даже если бы никакого договора об этом не было. Причиненные убытки должны быть возмещены в силу закона, так о чем здесь договариваться?

А внешне, действительно, все выглядит так, как если бы стороны заключили обеспечительную сделку под вероятный в будущем деликт. А этого, повторюсь, по моему мнению, быть не может, поскольку устанавливаются пусть и нетипичные, но полноценные и самодостаточные договорные отношения.

Но может иметь место, конечно, и другая логика, которую я не разделяю, но которая может выдвигаться и защищаться.

Обеспечиваться может исполнение не только наличных обязательств, но также обязательств, которые возникнут в будущем. Почему бы таким обязательствам не быть деликтными? Невозможность на момент предоставления обеспечения определить объем будущего вреда существенной роли не играет. Обеспечение может быть отнесено в счет будущего возмещения, точный размер которого мы пока не знаем.

Кроме того, деликт деликту рознь. Как правило, мы подразумеваем под совершением деликта некоторое случайное, незапланированное событие. Деликт – это отклонение от нормы. Нормой же является то, что никто не причиняет другим лицам вреда их здоровью или имуществу.

Но бывают деликты, отличающиеся высокой степенью вероятности причинения вреда. Об этом прямо говорят нормы статьи 1079 кодекса. Можно даже сказать, что бывают почти запланированные деликты или деликты с вероятностью совершения 50 процентов.

Когда рядом с твоим домом роют котлован под будущий небоскреб, ты пребываешь в ожидании самого худшего. Либо лопнут капитальные конструкции и твой дом станет аварийным, либо он вообще сползет в этот котлован. Регулярность возникновения подобных ситуаций приводит к тому, что причинение вреда становится закономерностью, а непричинение – счастливым случаем (пронесло!).

Поскольку деликт в подобной ситуации ожидаем с очень высокой долей вероятности, то вполне практичным выглядит получение потенциальным потерпевшим предлагаемого ему потенциальным деликвентом обеспечения. Такое обеспечение будет являться, по сути, субститутом страхования, но будет стоить сторонам сделки гораздо дешевле по сравнению с приобретением страхового полиса и стоимостью тех литров крови, которые выпьет страховщик, не желающий выплачивать страховое возмещение никогда, никому и ни за что.

Какие основы правопорядка нарушает подобная конструкция, кроме того, что закладывает мину под тотально недобросовестный российский рынок страховых услуг? Никакие.

Отрешившись от разговора о существенной доле фидуциарности в отношениях по обеспечению исполнения будущего деликтного обязательства и о провоцировании подобным обеспечением недобросовестности будущего потерпевшего, следует признать наличие практического удобства у подобного метода. Вот только немного мешает доктрина. Или, на самом деле, совсем не мешает?

Источник

Гарантии исполнения договора: 7 способов не попасть впросак

Вы уже знаете, как правильно заключить договор, как его правильно исполнить. Однако есть еще супер важный момент – получить гарантию выполнения договора вашим партнером по договору, ведь если такая гарантия появится, то риск быть обманутым существенно снижается.

Получение таких гарантий особенно актуально в ситуации, когда вы должны первым заплатить деньги или первым передать имущество, или выполнить работу, а ваш партнер свои обязанности по договору должен выполнить позднее.

Итак, 7 способов гарантировать выполнение договора:

Залог – самая весомая гарантия

В качестве залога может быть любое имущество: автомобиль, квартира, любой объект недвижимости, права учредителя фирмы, ценные бумаги (акции, векселя, облигации), права требования долга, оборудование и даже товар, находящийся на реализации (хотя последнее брать в залог не рекомендуем, слишком уж ненадежный залог).

В подавляющем большинстве случаев в отношении залога заключается договор залога, но предмет залога фактически остается у должника. Конечно же предметы залога можно расставить по степени гарантированности: наиболее ликвидный залог – тот который передан должником кредитору во владение (еще его называют физический залог), затем залог недвижимого имущества, земли, который подлежит регистрации в Росреестре, затем залог автомобилей и спецтехники (регистрация проходит у нотариуса), затем залоги прочего имущества: права учредителя фирмы, ценные бумаги, права требования долга, оборудование и всего прочего так называемого движимого имущества (регистрируются у нотариуса), а затем уже товары на реализации.

Перед заключением договора залога нужно проверить легитимность принадлежности залога самому должнику и нет ли уже существующих залогов и прочих обременений (рекомендуем воспользоваться услугой проверки.

Поручительство третьего лица

Поручитель отвечает за выполнение обязанностей должника и несет одинаковую с должником ответственность (если договором с поручителем не предусмотрена ограниченная ответственность).

Кто может выступить поручителем? Например, учредители юридического лица – должника, супруг должника, любое иное лицо, желательно платежеспособное))). Напоминаем, что прежде чем выбрать поручителя, желательно провести его проверку на наличие имущества и обязательств.

Кстати, рекомендуем привлекать нескольких поручителей.

Банковская (независимая) гарантия

Хороший вид обеспечения с учетом статуса организации, дающей такую гарантию. Главное, проследить, чтобы в такой гарантии не содержалось условия о ее произвольном отзыве банком. И еще, она может быть не дешевой, нужно предварительно узнать у банка условия ее выдачи.

Задаток

Суть его заключается в передаче денежной суммы, по сути аванса, но с указанием, что это именно задаток в гарантию исполнения договора. Правила такие: если договор не выполнило лицо, давшее задаток, он остается у другой стороны, а если договор не выполнило лицо, получившее задаток, то последнее обязано уплатить другой стороне двойную сумму этого задатка.

Например, покупатель за покупку автомобиля внес деньги (аванс) и назвал его задатком, а продавец не передал автомобиль (продал его другому), значит продавец должен отдать покупателю две суммы аванса.

Обеспечительный платеж

Денежная сумма, которая передается другой стороне для подтверждения своей платежеспособности по согласованным обязательствам договора. И в случае их наступления, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения такого обязательства. Как правило, используется в так называемых длящихся договорах, например, аренде, когда арендатор предварительно вносит платеж, покрывающий несколько месяцев аренды и платеж может быть засчитан в счет оплаты аренды или возмещения убытков при неправильном использовании арендованного имущества.

Удержание имущества, товара, вещи кредитором

В отличие от других гарантий, эта гарантия есть у кредитора независимо от договора (если конечно в договоре прямо не предусмотрено лишения права удержания).

То есть, кредитор, у которого находится имущество (товар), подлежащее передаче должнику, вправе в случае неисполнения должником в срок обязанности по оплате этого имущества или возмещению издержек и убытков удерживать его до тех пор, пока должник не оплатит.

Например, если мне покупатель не оплатил товар по условию предварительной оплаты или не полностью оплатил, я могу не передавать ему товар пока он не оплатит и не погасит издержки.

Неустойка (штраф, пеня)

Применяется при нарушении договора в виде взыскания с виновного установленной денежной суммы, например, в виде процента от суммы нарушения за каждый день просрочки оплаты долга.

Неустойка применима, когда предусмотрена договором и определен ее размер. Однако неустойка не гарантирует вас от риска не получения денег, если ни денег ни имущества у должника нет, неустойка своим наличием в договоре помогает сподвигнуть должника выполнить обязанности, погасить долг. Можно и заработать, но если должник платежеспособный)

Каждый из этих способов гарантировать исполнение договора может быть использован как отдельно, так и вместе с другими. Приятно себя «защищать» и залогом и поручительством и банковской гарантией одновременно. Если это невозможно сделать в вашей ситуации, постарайтесь заранее оценить риски неисполнения обязательств контрагентом и сопоставить их с его же платежеспособностью. Как говориться, кто не рискует, тот не пьет. антибиотиков!

В заключении еще один момент: а как настоять или убедить другую сторону предоставить гарантию? Будет убедительным и справедливым потребовать гарантию в ситуации, когда по условиям договора вы его первый исполняете, а другая сторона свои обязательства (например, оплату) должна выполнить позднее. В таких случаях просить гарантию – это нормальная адекватная практика. А если ее не дадут, то это повод задуматься стоит ли вообще вступать в договор с таким партнером!

Источник

О возможности обеспечения банковскими гарантиями неденежных обязательств

Случайно попалось на глаза мнение о том, что банковская гарантия не может обеспечивать неденежное обязательство. На мой взгляд, это серьезная ошибка, которая свидетельствует о неверном понимании природы личного обеспечения.

Почему оспариваемый тезис неверен?

Обязанность лица, предоставившего личное обеспечение, состоит не в исполнении ОБЕСПЕЧЕННОГО обязательства (как некоторые ошибочно полагают), а в исполнении своего собственного, ОБЕСПЕЧИТЕЛЬНОГО обязательства (которое может быть как акцессорным по отношению к обеспеченному, так и не акцессорным). Поэтому несовпадение предмета этих двух обязательств в общем-то не критично.

Если в результате неисполнения ОБЕСПЕЧЕННОГО обязательства подрядчика по устранению недостатков работ заказчик нанял нового подрядчика и тот все сделал, то первоначальный подрядчик должен возместить заказчику уплаченное. Конечно, разработчикам текстов сделок можно быть тщательнее к деталям и написать в сделке, порождающей личное обеспечение, что оно «обеспечивает будущие обязательства подрядчика, которые могут возникнуть в связи с привлечением другого лица к устранению недостатков», но, мне представляется, что любой понимает, что фраза «обеспечивается обязанность по устранению недостатков» именно это и так предполагает.

Кстати, на описанной выше природе личного обеспечения были построены правовые позиции ВАС РФ в пленуме № 42 по поручительству. Теперь они закреплены в новых нормах ГК о личном обеспечении.

Источник

Способы обеспечения исполнения обязательств (поручительство, банковская гарантия, неустойка, задаток, удержание).

Обеспечение исполнения обязательств — это меры, предназначенные для защиты интересов кредитора от ненадлежащего ис­полнения обязательства должником и побуждения должника к исполнению обязательства.

В древности при отсутствии исполнения оно накладывалось на личность должника. Но сегодня личность является не объектом, а субъектом правоотношений, и действия против личности незаконны.

В основе обеспечения исполнения обязательств лежат сомнения в платежеспособности должника.

В исполнении обязательств заложен обоюдный интерес должника и кредитора.

Значение обеспечения исполнения обязательств состоит в том, что оно:

• стимулирует должника к выполнению им своего обязательства перед кредитором;

• поддерживается взаимный интерес и доверие контрагентов;

• укрепляет обязательства (правоотношения) как основу отно­шений в хозяйственном обороте.

Способы обеспечения исполнения обязательств исторически возникли как естественная необходимость повышения гарантированности прав и интересов участников обязательственных пра­воотношений.

Основными способами обеспечения являются:

3) удержание имущества должника;

5) банковская гарантия;

7) иные способы, предусмотренные законом или договором.

Способы обеспечения исполнения обязательств всегда носят имущественный характер.

Обеспечение исполнения обязательства является дополнительным обязательством по отношению к главному и потому зависит от него: в случае прекращения главного обязательства прекращается дополнительное обязательство.

Неустойка — денежная сумма, которую обязан уплатить должник кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательства в дополнение к основной сумме долга (ст. 330 ГК РФ).

Виды неустойки классифицируют по следующим основаниям:

1) в зависимости от того, предусмотрена неустойка законом или установлена сторонами договора, различают законную и договорную неустойки;

2) по способу исчисления суммы неустойки последние делятся на пеню (определяемую в процентах за каждый просроченный день исполнения обязательства) и штраф (определенную денежную сумму);

3) в зависимости от соотношения права кредитора на взыскание неустойки и его права на возмещение убытков различают четыре вида неустойки (ст. 394 ГК РФ):

• зачетную (взыскиваются убытки, не покрытые неустойкой);

• исключительную (взыскивается только неустойка, но не убытки);

• штрафную (убытки могут быть взысканы сверх неустойки);

• альтернативную (кредитор вправе взыскать либо неустойку, либо убытки).

Неустойка является самым распространенным способом обеспечения исполнения обязательства на практике. Она выполняет две функции: меры обеспечения исполнения обязательства и санкции за ненадлежащее его исполнение, т.е. меры имущественной ответственности.

Правила применения неустойки:

• законная неустойка применяется независимо от того, была ли она предусмотрена сторонами в договоре. Размер ее может быть только увеличен соглашением сторон;

• договорная неустойка применяется лишь в случае, если она предусмотрена соглашением сторон, т.е. соглашение о неустойке всегда должно быть совершено в письменной форме (ст. 331

• взыскание неустойки с должника возможно лишь при наличии оснований для его ответственности, поскольку неустойка является не только мерой обеспечения обязательства, но и мерой ответственности за его исполнение (п. 2 ст. 330 и ст. 401 ГК РФ);

• должник не может быть освобожден от уплаты неустойки, но размер ее может быть понижен судом в случае несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства (ст. 333 ГК РФ).

Порядок исчисления суммы неустойки:

1) в процентах (%). В виде процента от суммы договора либо неисполненной части договора;

3) кратно в отношении суммы неисполненного обязательства (1/2).

Пеня — особая разновидность неустойки (длящаяся неустойка, взыскиваемая за каждый последующий день просрочки).

Залог — способ обеспечения исполнения обязательства, позволяющий залогодержателю получить удовлетворение за счет заложенного имущества. Залог регулируется не только ГК РФ, но и двумя законами РФ «О залоге», «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником основного обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель). В случаях и в порядке, которые установлены законом, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя (п. 1 ст. 334 ГК РФ).

Залоговое имущество всегда реализуется с обременением.

Предметом залога могут быть вещи и права требования (ст. 336 ГК РФ). Сторонами залога являются залогодатель и залогодержатель (ст. 335 ГК РФ). Форма договора о залоге должна быть письменной, а в отношении ипотеки — договор должен иметь государственную регистрацию.

Виды залога различают по следующим основаниям:

• по месту нахождения заложенного имущества (ст. 338 ГК РФ): твердый залог — без передачи имущества, разновидностью твердого залога является залог товара в обороте (ст. 375 ГК РФ); заклад — с передачей заложенного имущества, разновидностью заклада является залог в ломбарде (ст. 358 ГК РФ);

• по предмету залога (залог имущества и залог прав);

• по связи заложенного имущества с землей — залог движимого имущества и залог недвижимого имущества (ипотека). Особым видом залога является последующий залог (ст. 342 ГК РФ).

Договор о залоге заключается в письменной форме. Нотариальная письменная форма при договоре залога недвижимости и при залоге движимого имущества или прав на него необходима, если главный договор быть заключен в нотариальной форме. Договор о недвижимом имуществе должен быть зарегистрирован (ипотека).

Несоблюдение правил о форме договора, а также факта государственной регистрации влечет его недействительность в случаях, указанных в законе.

Законом может быть предусмотрена регистрация договора о залоге и залогов объектов движимого имущества.

В тексте договора должны содержаться следующие существенные условия:

2) оценка предметов;

3) основные сведения о главном обязательстве;

4) указание, у какой из сторон находится заложенное имущество.

Право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а при варианте заклада — с момента передачи заклада.

Если предмет залога превосходит по стоимости обеспечение первого залога, то допускается залог заложенного имущества. Это возможно в случае, когда:

а) в договоре залога не содержится прямого запрета;

б) каждый последующий залогодержатель удовлетворяется в своих требованиях лишь из остаточной стоимости предмета залога;

в) залогодатель информирует всех последующих залогодержателей обо всех фактах залога.

Содержание заложенного имущества. Бремя содержания предмета залога возлагается на сторону, у которой остается имущество. Она обязана его страховать (всегда за счет залогодержателя), а также известить контрагента в случае возникновения угрозы утраты или повреждении имущества. Риск случайной гибели лежит на залогодателе (если иное не предусматривается договором).

Замена предметов залога возможна только с согласия залогодержателя.

Пользование предметом залога. Залогодатель вправе пользоваться предметом залога по назначению, в том числе извлекать из него плоды и доходы, если иное не установлено договором. Если имущество у залогодержателя, он вправе пользоваться им в случаях, предусмотренных договором. При этом если залогодержатель получает доход, то он идет в погашение суммы основного обязательства.

Распоряжение предметом залога. Действия по распоряжению предметом залога разрешены с согласия залогодержателя. Во всех случаях залогодатель может завещать предмет залога.

Порядок обращения взысканий. Основанием обращения взыскания на заложенное имущество является неисполнение либо ненадлежащее исполнение должником главного обязательства (п. 1 ст. 348 ГК РФ).

Залогодержатель приобретает право обратить взыскание на предмет залога, если в день наступления срока исполнения обязательства, обеспеченного залогом, оно не будет исполнено, за исключением случаев, если по закону или договору такое право возникает позже либо в силу закона взыскание может быть осуществлено ранее (условие введено ФЗ № 306-ФЗ от 31 декабря 2008 г.).

Порядок обращения взыскания — требования залогодержателя (кредитора) удовлетворяются из стоимости заложенного имущества по решению суда. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного имущества без обращения в суд допускается, на основании соглашения залогодателя с залогодержателем. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд осуществляется в порядке, установленном законом об ипотеке, если иное не предусмотрено законом.

Реализация (продажа) заложенного недвижимого имущества, на которое обращено взыскание, осуществляется в порядке, установленном законом об ипотеке (ст. 350 ГК РФ).

Удержание имущества должника — предоставленная законом возможность кредитора не передавать должнику вещь, принадлежащую ему, в случае неисполнения должником обязательства до момента его исполнения (п. 1 ст. 359 ГК РФ).

Особенности удержания имущества должника:

• новый для российского гражданского права способ обеспечения обязательства;

• применяется в случае, когда главное обязательство связано с удерживаемой вещью либо с возмещением убытков, связанных с ней (например, в договорах хранения, перевозки, подряда, а иногда и не связанных с ней, если стороны действуют как предприниматели);

• кредитору необязательно предусматривать условие об удержании в договоре;

• применяется при нарушении прав только кредитора;

• применяется кредитором без обращения в суд;

• взыскание удерживаемой вещи кредитор осуществляет путем продажи ее на публичных торгах (ст. 360, 349, 350 ГК РФ).

Поручительство — договор, в силу которого поручитель обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним по его обязательствам полностью или в части (ст. 361 ГК РФ).

Основанием возникновения поручительства является либо договор между кредитором и поручителем, либо закон (например, ст. 523 ГК РФ). Форма договора — письменная (ст. 362 ГК РФ).

• поручительство может обеспечивать обязательство, которое возникнет в будущем (ст. 361 ГК РФ);

• поручитель несет солидарную ответственность с должником (ст. 363 ГК РФ), т.е. кредитор вправе сам решить, к кому из них предъявлять требование;

• объем ответственности поручителя может не совпадать с объемом долга по главному обязательству;

• поручитель, исполнивший обязательство вместо должника, имеет право на регрессный (последующий) иск к должнику о взыскании с него выплаченных кредитору средств (ст. 365 ГК РФ).

1) при прекращении обеспечения обязательства;

2) в случае изменения условий обеспечения обязательства без согласия поручителя;

3) с переводом долга на другое лицо, если поручитель не дает на это согласие;

4) если кредитор отказался принять надлежащее исполнение;

5) если установленный договором поручительский срок истек;

6) если срок поручительства не установлен, то поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения основного обязательства не предъявит иск к поручителю. Если срок исполнения основного обязательства не указан, то поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства (п. 4 ст. 367 ГК РФ).

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по главному и дополнительному обязательствам, в объеме которых поручитель удовлетворил требования кредитора. Кредитор должен передать ему документы, подтверждающие права требования. Если обеспеченное обязательство исполнил должник, он должен известить поручителя, чтобы избежать двойного исполнения обязательства об этом.

Банковская гарантия — такое поручительство, в котором в качестве поручителя выступает кредитное учреждение (гарант). Кредитор в банковской гарантии называется бенефициаром, а должник — принципалом.

В силу банковской гарантии банк или иное кредитное учреждение, или страховая организация, именуемая гарантом, выдает по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару), в соответствии с условиями, даваемыми гарантом обязательства, денежную сумму при предоставлении бенефициаром письменного требования об оплате.

Распространена выдача банковских гарантий за вознаграждение. При наличии соответственного вознаграждения гарант имеет право регрессного требования к принципалу.

Обязательство гаранта перед бенефициаром является безусловным: гарант обязан по письменному требованию бенефициара уплатить требуемую сумму до окончания предусмотренного срока гарантии.

Банковская гарантия не может быть отозвана гарантом и вступает в силу со дня ее выдачи.

Гарант может отказать бенефициару в следующих случаях:

1) если требования бенефициара или предоставленные им подтвержденные документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены по окончанию срока гарантии;

2) если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство принципала перед бенефициаром исполнено, признано недействительным или прекратилось по иным основаниям.

Банковская гарантия прекращается уплатой суммы, на которую выдана гарантия, по истечении срока гарантии или на основании отказа бенефициара от своих прав по гарантии.

Существуют два вида банковских гарантий:

• условные, дающие право бенефициару на удовлетворение требования лишь при предоставлении последним судебного решения о невыполнении принципалом своего обязательства;

• безусловные, при наличии которых гарант обязан выполнить требования бенефициара без предоставления последним доказательств ненадлежащего выполнения принципалом своих обязательств.

Особенности банковской гарантии:

• банковская гарантия не зависит от главного обязательства;

• право требования бенефициара не передается;

• пределы ответственности гаранта перед бенефициаром определены денежной суммой, указанной в банковской гарантии;

• в случае невыполнения гарантом обязанности по уплате долга принципала гарант может быть привлечен к ответственности за неправомерное поведение и может отвечать денежной суммой в большем размере, чем она указана в банковской гарантии (п. 2 ст. 377 ГК РФ); гарант, удовлетворивший требование бенефициара, имеет право регрессного иска к принципалу (п. 1 ст. 379 ГК РФ).

Задаток — денежная сумма, которая выдается одной из договаривающихся сторон другой стороне в счет причитающихся с нее по договору платежей с целью доказательства факта заключения договора или обеспечения исполнения договора. Задаток представляет собой:

1) часть суммы платежа;

2) способ обеспечения обязательства;

3) доказательство, указывающее на заключение договора.

Предметом задатка может быть только денежная сумма. Форма соглашения о задатке должна быть обязательно письменной (п. 2 ст. 380 ГК РФ).

Правила применения задатка:

1) если за неисполнение обязательства ответственна сторона, предоставившая задаток, то деньги, внесенные в качестве задатка, останутся у другой стороны;

2) если ответственна другая сторона, то она обязана уплатить стороне, внесшей задаток, двукратную сумму;

3) сверх того, не исполнившая обязательства сторона должна погасить возникшие убытки с учетом суммы задатка.

Правила задатка применяются тогда, когда обязательство не исполнено в полном объеме. Если же исполнение обязательства является ненадлежащим, то правила задатка не применяются, в этом случае удобен другой способ обеспечения исполнения обязательств — неустойка.

Функции задатка: обеспечительная, платежная и удостоверительная.

Отличие задатка от аванса состоит в том, что для аванса не характерна обеспечительная функция. Это означает, что сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения во всех случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения, за исключением случаев, предусмотренных законом или договором.

Поэтому при заключении договора, в котором предполагается предварительная выплата в счет основной оплаты по договору, необходимо сразу указать, чем является эта выплата — авансом или задатком. А если в договоре не указано, что сумма предоплаты является задатком, то такая сумма автоматически будет считаться авансом.

Источник