договор конвертируемого займа закон
Договор конвертируемого займа закон
(введена Федеральным законом от 02.07.2021 N 354-ФЗ)
1. Договором конвертируемого займа признается договор займа, предусматривающий право займодавца вместо возврата всей или части суммы займа и выплаты всех или части процентов за пользование займом при наступлении срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных этим договором, потребовать от заемщика, являющегося непубличным обществом, размещения займодавцу дополнительных акций определенной категории (типа).
Общество, являющееся кредитной организацией или некредитной финансовой организацией, либо общество, имеющее стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, либо общество, которое создано в процессе приватизации и акции которого находятся в государственной или муниципальной собственности и предоставляют более чем 25 процентов голосов на общем собрании акционеров, не вправе являться заемщиком по договору конвертируемого займа.
2. Наряду с условиями, являющимися существенными для договора займа в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, существенными условиями договора конвертируемого займа также являются:
1) срок и (или) иные обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование о размещении ему дополнительных акций заемщика во исполнение договора конвертируемого займа. Такими обстоятельствами могут быть в том числе совершение или несовершение сторонами договора конвертируемого займа или третьими лицами определенных действий, принятие заемщиком или третьими лицами определенных решений, достижение заемщиком определенных финансовых показателей;
2) цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа или порядок ее определения. Порядок определения цены размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа может зависеть от обстоятельств, не наступивших на момент заключения договора конвертируемого займа. Цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа не может быть ниже их номинальной стоимости.
3. Требование о размещении займодавцу дополнительных акций заемщика, являющегося непубличным обществом, во исполнение договора конвертируемого займа подается займодавцем держателю реестра акционеров непубличного общества (регистратору) в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, и считается предъявленным заемщику с момента его получения держателем реестра акционеров непубличного общества. Указанное требование может быть предъявлено не позднее трех месяцев после дня наступления срока и (или) иных обстоятельств, предусмотренных договором конвертируемого займа, если меньший срок не установлен договором конвертируемого займа. Если иное не установлено договором конвертируемого займа, со дня наступления срока возврата суммы займа и до истечения срока предъявления требования займодавца о размещении ему дополнительных акций заемщика во исполнение договора конвертируемого займа возврат суммы займа допускается только по требованию займодавца, при этом проценты за пользование займом и проценты за пользование чужими денежными средствами не начисляются.
4. Дополнительные акции заемщика, являющегося непубличным обществом, подлежащие размещению во исполнение договора конвертируемого займа, оплачиваются путем зачета денежных требований займодавца к непубличному обществу по обязательствам из указанного договора. Допускается зачет денежных требований займодавца к непубличному обществу по обязательствам из указанного договора, срок исполнения которых, в том числе срок возврата суммы займа, не наступил.
5. Если иное не предусмотрено договором конвертируемого займа, при переходе прав займодавца по указанному договору к другому лицу новый кредитор не вправе требовать от заемщика, являющегося непубличным обществом, размещения ему дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа.
Договор конвертируемого займа, соглашение об изменении условий указанного договора и (или) соглашение об уступке другому лицу права требовать размещения ему дополнительных акций, заключенные с нарушением требования о получении предварительного согласия, предусмотренного настоящим пунктом, могут быть признаны недействительными по иску заемщика, являющегося непубличным обществом, или его акционеров.
7. Предварительное согласие на заключение договора конвертируемого займа дается общим собранием акционеров заемщика, являющегося непубличным обществом, посредством принятия решения об увеличении его уставного капитала путем размещения дополнительных акций займодавцу во исполнение договора конвертируемого займа. В таком решении должны быть указаны стороны договора конвертируемого займа, цена размещения дополнительных акций во исполнение договора конвертируемого займа или порядок ее определения, иные существенные условия договора конвертируемого займа или порядок их определения.
8. В решении общего собрания акционеров заемщика, являющегося непубличным обществом, о предварительном согласии на заключение соглашения об изменении условий договора конвертируемого займа должны быть указаны все изменения существенных условий договора конвертируемого займа.
9. В решении общего собрания акционеров заемщика, являющегося непубличным обществом, о предварительном согласии на заключение соглашения об уступке другому лицу права требовать от непубличного общества размещения ему дополнительных акций должно быть указано имя или наименование нового кредитора по договору конвертируемого займа, а также иные сведения, позволяющие его идентифицировать.
Договор конвертируемого займа закон
(введена Федеральным законом от 02.07.2021 N 354-ФЗ)
Общество, являющееся кредитной организацией или некредитной финансовой организацией, либо общество, имеющее стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, не вправе являться заемщиком по договору конвертируемого займа.
3. Договор конвертируемого займа заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, и подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой ничтожность договора конвертируемого займа.
4. Наряду с условиями, являющимися существенными для договора займа в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, существенными условиями договора конвертируемого займа также являются:
1) срок и (или) обстоятельства, при наступлении которых займодавец вправе предъявить требование об увеличении уставного капитала общества, являющегося заемщиком, во исполнение договора конвертируемого займа. Такими обстоятельствами могут быть в том числе совершение или несовершение сторонами договора конвертируемого займа или третьими лицами определенных действий, принятие обществом, являющимся заемщиком, или третьими лицами определенных решений, достижение обществом, являющимся заемщиком, определенных финансовых показателей;
5. Нотариус, удостоверивший договор конвертируемого займа, в течение двух рабочих дней со дня такого удостоверения подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении в единый государственный реестр юридических лиц сведений о заключенном договоре конвертируемого займа, в том числе о займодавце по указанному договору и размере (максимальном размере) доли в уставном капитале общества, которую он может получить (приобрести) в результате реализации права на предъявление требования об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа.
Заявление, предусмотренное настоящим пунктом, направляется в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего договор конвертируемого займа.
6. Требование займодавца об увеличении уставного капитала общества, являющегося заемщиком, во исполнение договора конвертируемого займа может быть предъявлено не позднее трех месяцев после дня наступления срока и (или) иных обстоятельств, которые предусмотрены договором конвертируемого займа, если меньший срок не установлен договором конвертируемого займа. Если иное не установлено договором конвертируемого займа, со дня наступления срока возврата суммы займа и до истечения срока предъявления требования займодавца об увеличении уставного капитала общества, являющегося заемщиком, возврат суммы займа допускается только по требованию займодавца, при этом проценты за пользование займом и проценты за пользование чужими денежными средствами не начисляются.
7. В счет внесения займодавцем по договору конвертируемого займа дополнительного вклада, если он является участником общества, или вклада, если он является третьим лицом, осуществляется зачет денежных требований займодавца к обществу по обязательствам из указанного договора.
Допускается зачет денежных требований займодавца к обществу по обязательствам из указанного договора, срок исполнения которых, в том числе срок возврата суммы займа, не наступил.
8. Если иное не предусмотрено договором конвертируемого займа, при переходе прав займодавца по указанному договору к другому лицу новый кредитор не вправе требовать от общества увеличения его уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа.
9. Заключение договора конвертируемого займа, соглашения об изменении условий указанного договора, а также соглашения об уступке другому лицу права требовать от общества увеличения его уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа, если такая уступка допускается указанным договором, требует предварительного согласия общего собрания участников общества, данного единогласно всеми участниками общества. Факт принятия общим собранием участников общества решения о таком согласии и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения.
Договор конвертируемого займа, соглашение об изменении условий указанного договора и (или) соглашение об уступке другому лицу права требовать от общества увеличения его уставного капитала, заключенные с нарушением требования о получении предварительного согласия, предусмотренного настоящим пунктом, могут быть признаны недействительными по иску общества или его участников.
10. Предварительное согласие на заключение договора конвертируемого займа дается общим собранием участников общества посредством принятия решения об увеличении его уставного капитала на основании заявления участника этого общества о внесении дополнительного вклада или заявления третьего лица о принятии его в общество и внесении вклада, в счет внесения которого будет осуществляться зачет денежных требований займодавца к обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа. В таком решении должны быть указаны стороны договора конвертируемого займа, сумма увеличения номинальной стоимости или номинальная стоимость доли займодавца в уставном капитале общества в процентах от стоимости вносимого им дополнительного вклада либо вносимого им вклада, или порядок их определения, иные существенные условия договора конвертируемого займа или порядок их определения.
11. В решении общего собрания участников общества о предварительном согласии на заключение соглашения об изменении условий договора конвертируемого займа должны быть указаны все изменения существенных условий договора конвертируемого займа.
12. В решении общего собрания участников общества о предварительном согласии на заключение соглашения об уступке другому лицу права требовать от общества, являющегося заемщиком, увеличения его уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа должны быть указаны имя или наименование нового кредитора по договору конвертируемого займа, иные сведения, позволяющие его идентифицировать.
13. В заявлении участника общества о внесении дополнительного вклада или в заявлении третьего лица о принятии его в общество и внесении вклада должны быть указаны:
1) максимальный размер вносимого дополнительного вклада или максимальный размер вносимого вклада;
2) сведения о том, что в счет внесения дополнительного вклада или вклада будет осуществляться зачет денежных требований займодавца к обществу по обязательствам из договора конвертируемого займа;
3) максимальный размер доли, которую участник общества или третье лицо хотели бы иметь в уставном капитале общества после его увеличения.
14. Решением об увеличении уставного капитала общества, предусмотренным пунктом 10 настоящей статьи, а также другими решениями, которые в соответствии с пунктом 2 статьи 19 настоящего Федерального закона должны быть приняты одновременно с решением об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа, должны быть определены:
1) максимальная сумма, на которую может быть увеличен уставный капитал общества во исполнение договора конвертируемого займа;
3) максимальный размер доли займодавца в уставном капитале общества после его увеличения.
15. Требование займодавца об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа предъявляется заемщику после наступления предусмотренных договором конвертируемого займа срока и (или) иных обстоятельств, с которыми договор конвертируемого займа связывает возможность предъявления займодавцем указанного требования.
Требование об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа подается займодавцем нотариусу и считается предъявленным обществу с момента его получения нотариусом.
16. Требование займодавца об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа предъявляется в письменной форме и должно содержать:
1) сведения, позволяющие идентифицировать предъявившее его лицо;
5) сведения о наступлении срока и (или) иных обстоятельств, определенных договором конвертируемого займа, с которыми договор конвертируемого займа связывает возможность предъявления займодавцем требования об увеличении уставного капитала общества во исполнение указанного договора.
17. Не позднее одного рабочего дня после получения требования займодавца об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа нотариус уведомляет общество о предъявлении такого требования.
18. В течение четырнадцати рабочих дней после предъявления требования займодавца об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа общество вправе представить нотариусу возражения в отношении увеличения его уставного капитала.
20. В случае невыполнения требования займодавца об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа, в том числе представления нотариусу возражений общества в отношении увеличения его уставного капитала, займодавец вправе потребовать в судебном порядке увеличения уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа. Решение арбитражного суда, обязывающее общество увеличить его уставный капитал во исполнение договора конвертируемого займа, является основанием для государственной регистрации соответствующих изменений, вносимых в устав общества и единый государственный реестр юридических лиц.
Договор конвертируемого займа (конвертируемый заём): как оформить в российской юрисдикции по новым правилам, процедура и особенности сделки
8 июня 2021 года Госдума приняла закон «О внесении изменении в отдельные законодательные акты Россиискои Федерации в части конвертируемого займа». Если раньше при структурировании конвертируемого займа в российской юрисдикции мы были почти полностью свободны от законодательных требований и оформляли конвертируемый заём (в отношении ООО) с помощью конструкции «договор займа — корпоративный договор — заявление инвестора о внесении вклада — протокол общего собрания участников общества (решение единственного участника)», которая не предполагала участия нотариуса на первой стадии сделки (нотариус включался уже на последней стадии). То сейчас конструкция конвертируемого займа хоть и похожа на прежнюю, но всё же несколько изменилась и выглядит так: «заявление инвестора о внесении вклада — решение общего собрания участников о согласии на заключение договора конвертируемого займа (которое содержит в себе уже решение об увеличении уставного капитала на основании конвертации займа в долю) — договор конвертируемого займа — требование инвестора об увеличении уставного капитала», причём второй и третий указанные документы сразу подлежат нотариальному заверению.
Главное отличие новой конструкции от старой состоит в том, что в новой сначала оформляется решение общего собрания участников о согласии на заключение договора конвертируемого займа, а затем уже на основании такого решения заключается договор конвертируемого займа. В новой конструкции также объединены в один документ договор займа и корпоративный договор (объединение этих документов и породило договор конвертируемого займа), усилена роль нотариуса (вместо 1 документа, как раньше, теперь он заверяет 2 документа). Конечно, имеют место и процедурные отличия (о них я буду говорить далее), но сущностные — такие.
Новая конструкция действительно более надёжная, ибо она предусматривает составление решения общего собрания участников об увеличении уставного капитала и его нотариальное заверение на самой ранней стадии, а также предполагает автоматизм при реализации сделки — нотариус получает «отмашку» от инвестора (вместе со всеми необходимыми документами) и исполняет сделку. Правда, сделка исполняется не сразу, у компании на предъявление нотариусу возражений есть целых 14 (рабочих!) дней (с момента предъявления инвестором требования о конвертации займа в долю). Срок, конечно, слишком большой, имхо достаточно 5-7 рабочих дней, но в целом автоматизм в конструкции присутствует и это уже хорошо (такой же автоматизм предусмотрен и в конструкции опциона).
Процедура оформления договора конвертируемого займа по новым правилам
1. Потенциальный инвестор (займодавец) и участники компании-реципиента обсуждают условия будущей сделки (определяются с параметрами займа и возможной будущей конвертации), составляют проекты документов (решения общего собрания участников компании о согласии на заключение договора конвертируемого займа, договора конвертируемого займа).
2. После утверждения параметров будущей сделки и подготовки проектов документов потенциальный инвестор (займодавец) представляет в компанию заявление о принятии его в компанию и внесении вклада (рассматриваем случай, когда инвестор еще не является участником компании).
В таком заявлении указывается:
3. После получения компанией от потенциального инвестора (займодавца) заявления о принятии его в общество и внесении вклада общее собрание участников общества принимает решение о согласии на заключение договора конвертируемого займа и об увеличении уставного капитала общества на основании заявления инвестора о внесении вклада.
В таком решении должны быть указаны стороны договора конвертируемого займа, номинальная стоимость доли, которую получит инвестор в случае конвертации и размер вносимого им вклада (или порядок их определения), иные существенные условия договора конвертируемого займа или порядок их определения.
И, да, что очень важно — такое решение должно быть принято всеми участниками общества единогласно. Принятое решение подлежит обязательному нотариальному заверению.
4. На основании принятого общим собранием участников общества решения о согласии на заключение договора конвертируемого займа компания и потенциальный инвестор (займодавец) заключают собственно сам договор конвертируемого займа, который, исходя из моей практики структурирования подобных сделок, будет содержать довольно много условий корпоративного договора, обеспечивающих интересы как потенциального инвестора, так и участников общества.
В договоре конвертируемого займа обязательно должны быть указаны следующие условия:
Договор конвертируемого займа, как и решение общего собрании участников общества, в обязательном порядке заверяется нотариально. На практике, имхо, эти 2 документа можно будет заверить у нотариуса в один день, правда сначала решение общего собрания участников, затем договор конвертируемого займа.
5. После удостоверения договора конвертируемого займа нотариус в течение 2 рабочих дней подает в налоговую заявление о внесении в ЕГРЮЛ сведений о заключенном договоре конвертируемого займа, в том числе о займодавце и размере (максимальном размере) доли в уставном капитале общества, которую он может получить (приобрести) в результате реализации сделки.
Внесение сведений о договоре конвертируемого займа в ЕГРЮЛ — это хорошо, данная мера направлена на защиту инвестора и сигнализирует потенциальным инвесторам о том, что в отношении данной компании действуют некоторые корпоративные ограничения, связанные с действующим конвертируемым займом.
НО! Чаще всего инвестор по конвертируемому займу ждёт ближайшего PE-инвестора, чтобы на основании его оценки оценить размер своих инвестиций (и доли).
И если перед конвертацией займа в компанию зайдёт PE-инвестор, то решение общего собрания участников об увеличении уставного капитала компаниии во исполнение текущего конвертируемого займа будет уже недействительным, поскольку на тот момент в компании появится новый участник и соотношение долей изменится (а то и размер уставного капитала).
При старой («костыльной») конструкции конвертируемого займа такой проблемы не было. Протокол (решение общего собрания) оформлялся в последнюю очередь и фигура нового участника компании там не мешала.
6. С момента заключения договора конвертируемого займа в отношении компании и её участников начинают действовать соответствующие корпоративно-правовые ограничения, которые указанные лица в течение срока действия указанного договора обязаны соблюдать. Какие именно это будут ограничения, зависит от договора конвертируемого займа (а точнее — от элементов корпоративного договора, которые будут содержаться в договоре конвертируемого займа). Конечно, некоторые ограничения будут действовать «по умолчанию» в связи с самим фактом существования договора конвертируемого займа, например, как я уже отметил ранее, вряд ли нотариус удостоверит в такой ситуации договор купли-продажи доли в уставном капитале такой компании, поскольку это сделает договор конвертируемого займа в прежней редакции фактически неисполнимым (ведь в компании тогда появится новый участник, а он не голосовал за увеличение уставного капитала, которое фактически состоится после приобретения им доли в компании).
По сути, решение общего собрания участников общества о возможном принятии в общество займодавца (контрагента по договору конвертируемого займа) «зависает во времени и пространстве» и не даёт участникам осуществлять какие-либо манипуляции со своими долями и изменением размера уставного капитала компании, не предусмотренным договором конвертируемого займа. Это, конечно, сильно сужает сферу действия конвертируемого займа. Надеюсь, законодатель это в скором времени поймёт и предложит решение возникшей проблемы на законодательном уровне.
7. Как только заимодавец (инвестор) принимает решение о том, что конвертирует требование по займу в долю в компании, он подаёт нотариусу требование об увеличении уставного капитала во исполнение договора конвертируемого займа. Не позднее 1 рабочего дня после получения требования займодавца об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа нотариус уведомляет общество о предъявлении такого требования. При этом требование займодавца считается предъявленным обществу с момента его получения нотариусом.
Требование займодавца об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа предъявляется в письменной форме и должно содержать:
8. В течение 14 дней после предъявления требования займодавца об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа общество вправе представить нотариусу возражения в отношении увеличения его уставного капитала. Если возражений не поступило, то нотариус подает в налоговую заявление о внесении в ЕГРЮЛ соответствующих изменений. В течение 3 рабочих дней со дня направления указанного заявления в налоговую нотариус передает обществу копию направленного заявления.
В случае невыполнения требования займодавца об увеличении уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа, в том числе представления нотариусу возражений общества в отношении увеличения его уставного капитала, займодавец вправе требовать в судебном порядке увеличения уставного капитала общества во исполнение договора конвертируемого займа. Решение арбитражного суда, обязывающее общество увеличить его уставный капитал во исполнение договора конвертируемого займа, является основанием для государственной регистрации соответствующих изменений, вносимых в устав общества и ЕГРЮЛ.
Примечание: не совсем понятно в свете прописанной в законе процедуры, кто подготовит и подаст в налоговую устав в новой редакции (с измененным размером уставного капитала). Думаю, со временем найдём ответ и на этот вопрос 🙂
Вывод: да, с одной стороны законодатель наконец-то легализовал в российской юрисдикции конструкцию договора конвертируемого займа, с другой стороны, на мой взгляд, создал на ровном месте несколько проблем (в том числе указанных мною в этой статье). Вероятно, законопроектом занимались люди, далекие от венчурной индустрии. Например, я увидел, как в пояснительной записке к законопроекту использовались в слабо изменённом виде фрагменты моей статьи про конвертируемый заём (банальный копи-паст, видимо, без глубокого понимания сути инструмента). Что делать нам, инвестиционным и корпоративным юристам, с новым инструментом покажет время, надеюсь что в ближайшее время всё устаканится и я поделюсь опытом структурирования конвертируемого займа в его новом «легализованном» виде.
С уважением, Евгений Рябов, инвестиционный и корпоративный юрист, автор книги «Стартап и инвестор: правила игры»