договор между издательством и автором
Заключение лицензионного договора с издательством
Одним из таких вопросов, интересующих авторов литературных произведений является вопрос заключения лицензионного договора с издательством. В большинстве случаев, издательства предлагают к подписанию объемный и сложный договор, не предполагающий корректировок. Что это за документ, в чем его особенности, существуют ли «подводные камни»?
Давайте попытаемся разобраться.
Согласно Википедии, издательский договор – вид авторского договора о передаче произведения для использования, в соответствии с которым издатель обязуется издать или переиздать произведение, созданное автором. В Российской Федерации издательский договор заключается как на произведения, созданные в оригинале, так и на переводы.
Статья 1287 ГК РФ, регламентирует вопросы по заключению издательского договора как особого вида лицензионного договора. По издательскому лицензионному договору правообладатель предоставляет право использования произведения издателю, а издатель обязуется издать (использовать) произведение не позднее указанного в договоре срока.
Существенными условиями издательского лицензионного договора являются, во-первых, существенные условия лицензионных договоров (ст. 1235 ГК РФ), во-вторых, срок издания (использования) произведения лицензиатом.
Если в издательском лицензионном договоре не указан срок, лицензиат обязан издать (использовать) произведение в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования.
Гражданское законодательство не раскрывает понятие «издание произведений», в этой связи издание произведения может включать в себя воспроизведение и распространение экземпляров произведения или ограничиться только воспроизведением. Следовательно, предоставление прав и их объем по издательскому лицензионному договору обусловлены целью издательского лицензионного договора и объемом прав.
Особенностью издательских лицензионных договоров является то, что при неисполнении лицензиатом обязанности по изданию и использованию произведения лицензиар вправе отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков. Более того, лицензиар сохраняет за собой право требовать выплаты вознаграждения.
Необходимо особо отметить, что издательский лицензионный договор может быть расторгнут при:
— наличии в договоре условия о сроке: в случае неисполнения лицензиатом своих обязанностей по выпуску в свет произведения в срок, указанный в договоре;
— при отсутствии в договоре условия о сроке: в случае достижения соглашения сторон о расторжении договора; при существенном нарушении договора одной из сторон, либо в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором по требованию одной из сторон.
При расторжении издательского договора по любым из указанных оснований, автор или иной правообладатель вправе требовать выплаты ему вознаграждения, предусмотренного данным договором в полном размере.
Помимо прочего, при получении от издательства для подписания издательского договора необходимо понимать, что лицензионные издательские договоры бывают двух видов:
• издательству передаются эксклюзивные права на печать и распространение книги (исключительная лицензия);
• автор может продать тот же самый набор прав кому-то еще (неисключительная лицензия).
Неисключительный лицензионный договор подписывается обычно при издании аудио- или электронных книг.
Если в договоре прямо не сказано, что права передаются на исключительной основе, то лицензия на публикацию считается неисключительной.
В некоторых редких случаях издательством предлагаются для подписания договора, которые предусматривают не получение права пользования на произведение для издательства на определенное время и на определенных условиях, а полную передачу прав. Такой договор является договором отчуждения, и автору необходимо четко разграничивать данные виды договоров.
По договору отчуждения автор продает издателю права на книгу навсегда и в полном объеме. После отчуждения он уже не будет иметь возможность распоряжаться своим произведением.
Издательский договор заключается в письменном виде: автор и представитель издательства подписывают каждую страницу договора. В таком же виде подписывается каждое изменение, либо дополнение к договору.
При подписании договора нельзя передавать все права разом, а следует внимательно проанализировать объем передаваемых прав.
Например, для каждого автора ценно название его «детища», в то время как издательство может считать, что данное название не слишком привлекает внимание, и с точки зрения коммерческой привлекательности имеет смысл дать произведению наименование более яркое. Т.е. автор должен решить – разрешать или нет, издательству менять наименование созданного произведения.
Также отдельно обсуждается возможность перевода и экранизации произведения.
В некоторых случаях, издательства обращаются к авторам для создания произведения определенной тематики, т.е «под заказ». Для договоров данного вида следует различать произведения, созданные в формате служебного произведения, когда данное произведение создается штатными сотрудниками в рабочее время. Как правило, в этом случае за автором остается только авторское право и право на имя, а все имущественные права переходят в издательству. Также, произведение может быть написано внештатным сотрудником по заказу издательства, чаще с дальнейшей передачей прав.
Факт передачи рукописи издательству нередко оформляется актом приема-передачи, который подписывается каждой из сторон. Договор составляется в двух экземплярах на языке страны нахождения издательства. Если автор не владеет этим языком, то текст дублируется на языке автора — по одному экземпляру для каждой из сторон на каждом языке.
Формулировка в договоре, запрещающая автору писать произведения в том или ином жанре или отчуждать исключительное право на произведение третьим лицам, незаконна.
В отношении различного рода нарушений по издательским договорам и их рассмотрению в суде – нельзя сказать, что судебная практика очень обширна, однако она имеет место. Чаще всего, возникают проблемы с заявленными сроками или видами разрешенного использования. Однако, бывают и более серьезные проблемы, когда автор вдруг обнаруживает, что часть его произведения, сюжет, узнаваемый персонаж и.т.д. вошли в состав другого сценария или книги, созданного по заказу того же издательства.
Поэтому можно еще раз подчеркнуть, что при подписании договора, предложенного издательством, автору должен быть понятен каждый его пункт. В противном случае, боясь показать свою неосведомленность при обсуждении и подписании документа, содержащего громоздкие и не всегда понятные формулировки, автору грозят непредвиденные и неприятные последствия, вплоть до утраты права на созданное им произведение.
Образец договора на выпуск художественного произведения за счет средств автора, заключаемого между юридическим и физическим лицом
Первым Автором может быть только физическое лицо, творческим трудом которого было создано произведение искусства, литературы или науки, а также любая другая интеллектуальная собственность. Автору принадлежит весь комплекс личных неимущественных прав и исключительное право на любое использование произведения.
Правообладателями могут быть другие лица, которым перешло исключительное право от Автора на основании договора либо в силу закона, например: наследники автора, работодатели, заказчики, если автор работал за их счет.
Правообладатели используют знак охраны авторского права, этот знак представляет из себя букву «С» в окружности.
Условно авторские права могут быть разделены на две взаимосвязанные между собой группы: Первая группа – Личные неимущественные права и имущественные права. Первая группа включает в себя: быть Автором и издаваться под собственным именем, а также обнародовать произведение.
Вторая группа – это исключительное право совершать действия и использовать произведение для извлечения прибыли или без прибыли, а именно: размножение и продажа экземпляров произведения, публичные показы, выступления, импорт оригинала, воспроизведение звуко- и видеозаписей, реализация различных проектов (архитектура, дизайн) и любые иные, не противоречащие закону, действия в средствах массовой информации.
В соответствии со ст.1281 ГК РФ срок действия исключительного права сохраняется в течение всей жизни автора и семидесяти лет после его смерти, после этого срока произведение считается национальным достоянием.
Согласно ст.1259 ГК РФ объектом авторского права являются произведения (части произведения) науки, литературы, искусства, независимо от вида их назначения, достоинства, а также от способа выражения. Произведения могут быть в письменной устной форме, рисунки, картины, все виды записей, танцы, спектакли, географически и топографические карты, программы ЭВМ, аранжировки, сборники и др.
Официальные документы, информационные сообщения, произведения народного творчества не могут быть объектами авторского права.
Авторское право не связано с материальным (вещественным) носителем произведения. Без согласия Автора допускается только цитирование произведения с обязательным указанием Автора. Вознаграждение, в этом случае, Автору не выплачивается.
Регистрация авторского права на произведение необязательна, но желательна, поскольку, в случае плагиата, Автору будет значительно легче доказать свое первоначальное право. Существует организация, которая будет сохранять произведение в своем депозитарии в оригинальном экземпляре.
Энциклопедия решений. Издательский лицензионный договор
Издательский лицензионный договор
Специфика издательского лицензионного договора состоит в том, что такой договор предусматривает передачу автором произведения (лицензиаром) прав на использование этого результата интеллектуальной деятельности издателю (лицензиату) с целью издания произведения. То есть основной целью заключения договора и обязанностью лицензиата по нему является издание результата творческого труда автора.
При этом лицензиат обязан начать использование произведения (приступить к его изданию) не позднее срока, установленного в договоре. Неисполнение этой обязанности дает лицензиару право отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков (абзац первый п. 1 ст. 1287 ГК РФ).
Однако срок начала использования произведения не является существенным условием лицензионного издательского договора. При отсутствии в договоре конкретного срока начала использования произведения такое использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования. На это указывает абзац второй п. 1 ст. 1287 ГК РФ.
Какой срок можно считать обычным для того или иного вида произведений и способа их использования, в спорной ситуации будет решать суд с учетом конкретных обстоятельств. Например, в одном из дел суд отметил, что пятилетний срок, прошедший с даты заключения договора об издании произведения (авторской рукописи), не может быть признан как обычный для данного вида произведений и способа их использования, и удовлетворил требование о расторжении договора (определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 30.11.2010 N 33-36866).
Абзацем вторым п. 1 ст. 1287 ГК РФ также предусмотрено, что такой договор (то есть, издательский лицензионный договор, не предусматривающий конкретного срока начала использования произведения) может быть расторгнут лицензиаром по основаниям и в порядке, которые предусмотрены ст. 450 ГК РФ.
Эта формулировка представляется не вполне ясной. Статья 450 ГК РФ указывает, что договор может быть расторгнут:
1) по соглашению сторон;
2) решением суда по требованию одной из сторон при существенном нарушении договора другой стороной, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами или договором.
Кроме того, п. 3 ст. 450 ГК РФ в редакции, действовавшей до 01.06.2015 (даты вступления в силу Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ, в соответствии с которым в часть первую ГК РФ был внесен ряд изменений), указывал на возможность расторжения договора путем одностороннего отказа от него, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон. С 01.06.2015 односторонний отказ от договора основывается на нормах п. 2 ст. 310, п.п. 1, 2 ст. 450.1 ГК РФ.
При этом согласно п. 2 ст. 1287 ГК РФ в случае расторжения издательского лицензионного договора на основании положений, предусмотренных п. 1 той же статьи (то есть по всем перечисленным выше основаниям), лицензиар вправе требовать выплаты ему вознаграждения, предусмотренного данным договором, в полном размере.
На наш взгляд, право лицензиара получить вознаграждение в полном размере в случае расторжения издательского лицензионного договора может быть связано только с неправомерным поведением лицензиата.
Иначе говоря, право расторгнуть лицензионный договор (в котором не указан срок начала использования произведения) на основании абзаца второго п. 1 ст. 1287 ГК РФ с получением вознаграждения в полном размере может появиться у лицензиара только в случае, если лицензиат не приступает к использованию произведения (не начинает его издавать) в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования.
Если нарушение договора лицензиатом признано существенным, при расторжении такого договора лицензиар также имеет право требовать возмещения ему убытков, причиненных расторжением договора, включая расходы (реальный ущерб) и неполученные доходы (упущенную выгоду) (ст. 15, п. 5 ст. 453 ГК РФ). Размер убытков определяется с учетом конкретных обстоятельств и тех доказательств, которые сумеет представить лицензиар. При определении размера упущенной выгоды суд может учесть, например, среднюю величину тиража и отпускную цену в розничной торговле с учетом сложившихся цен на ранее изданные тиражи произведений (определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 04.05.2011 N 33-10381).
Поскольку издатель, являющийся лицензиатом по такому договору, осуществляет профессиональную деятельность в области издания произведений, на практике условия издательского лицензионного договора обычно предлагаются именно им.
Если издательский лицензионный договор заключается с условием о переработке произведения его автором при наступлении определенных обстоятельств, такой договор будет смешанным (п. 3 ст. 421 ГК РФ), содержащим элементы как издательского лицензионного договора, так и договора авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ). В этом случае в договоре должны быть предусмотрены условия, которые являются существенными для договора авторского заказа, в частности срок, в течение которого созданное автором произведение должно быть передано заказчику (п. 1 ст. 1289 ГК РФ).
*(1) До 01.10.2014 (даты вступления в силу Закона N 35-ФЗ, внесшего ряд изменений в часть четвертую ГК РФ) запрет на использование лицензиаром интеллектуальной собственности в пределах, в которых он предоставил право такого использования другому лицу на условиях исключительной лицензии, в законодательстве отсутствовал. Поэтому до указанной даты лицензиар вправе был использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности независимо от вида лицензионного договора, за исключением случаев, когда в договоре об исключительной лицензии предусматривалось, что такое право за лицензиаром не сохраняется (п. 14 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 26.03.2009 N 5/29)
Как работать с заказчиком по договору авторского заказа
Договор авторского заказа принято заключать на творческую работу. Это когда автор создает для заказчика уникальный результат. Гражданский кодекс называет такой результат произведением. Фото, тексты, аранжировки, программные коды, переводы с иностранного языка — всё это произведения в юридическом смысле.
Создать произведение и стать автором может только человек. Поэтому организации не заключают со своими клиентами такой договор.
В этом материале рассказываем, как автору защитить гонорар и сэкономить рабочее время с помощью возможностей договора авторского заказа.
Предмет договора: что автор делает для заказчика
Предмет договора — какое произведение и на каком носителе автор создаёт для заказчика. Распишите предмет подробно.
Произведение обозначают в первом разделе договора и максимально конкретизируют в техническом задании, которое стороны подписывают. В задание добавляют эскизы, схемы, фото — если это возможно.
Без описания произведения, считается, что нет и самого договора. Автор рискует не получить оплату в случае спора — п. 1 ст. 1288 ГК РФ. К тому же у заказчика может быть своё видение результата. Поэтому подробное техзадание спасёт и от недопонимания с клиентом.
Материальный носитель произведения, например, флэшку, по умолчанию отдают заказчику. Если нужно, в договоре меняют это условие и пишут, что заказчик получит носитель лишь на время — в пользование.
В пункте договора: Автор обязуется создать серию фотографий еды и напитков для бумажного и электронного меню ресторана Заказчику и передать Заказчику на флэш-накопителе USB. Исходники фотографий остаются у Автора. Автор полностью передаёт Заказчику исключительные права на фотографии.
В техническом задании к договору расписывают требования к количеству фото по каждому блюду, ретуши, фону, реквизитам, месту съёмки и другие необходимые нюансы.
Исключительные права на произведение: продажа или лицензия
На законченное произведение у автора появляются два основных права. Первое — считаться автором произведения. Второе — использовать произведение самому и получать плату, если это делают другие — исключительное право по ст. 1229 ГК РФ.
Право считаться автором не переходит к заказчику, и не важно, что написано в договоре — ст. 1265 ГК РФ. Если фотограф просит оставить на фото свою подпись, а писатель — указать в статье своё имя, то отказать нельзя.
Если принципиально, чтобы все знали, кто автор произведения, в договор включают условие:
Заказчик обязан использовать фотографические произведения с указанием фамилии Автора и знаком охраны авторского права в следующем написании: «Александр Иванов ©»
Исключительное право можно отдать заказчику или оставить себе — п. 2 ст. 1288 ГК РФ. Автор выбирает между продажей или временной лицензией. За полную продажу берут больше денег.
1. Продажа исключительного права по ст. 1234 ГК РФ
Здесь заказчик использует произведение, как хочет. Печатает фотографию в меню, публикует в интернете, продаёт вместе с остальным сетом другому ресторану. Разрешение от автора не нужно. Наоборот, автор просит разрешения, если хочет поместить работу в портфолио
Одновременно с передачей произведения к Заказчику переходят исключительные права на него в полном объёме. Автор не сохраняет за собой право использовать произведение самостоятельно или предоставлять аналогичные права третьим лицам.
2. Лицензия на использование по ст. 1286 ГК РФ
В этом случае в договоре пишут, в течение какого времени и какими способами заказчик использует произведение. Способы написаны в ст. 1270 ГК РФ. В самом общем виде они такие: использовать по назначению, продавать, копировать, переделывать. Если способ не написан в договоре, значит заказчику так делать нельзя.
Лицензии бывают двух видов по ст. 1236 ГК РФ. Простая или неисключительная — автор может продать произведение кому-то ещё. Такое условие действует по умолчанию. Исключительная — автор не может продавать права в течение действия одной лицензии.
Чаще всего лицензии продают на программы. Но такое условие можно включить и в договор на создание дизайна, видео или текста. Ограничений нет, как договоритесь с заказчиком.
По настоящему договору Автор предоставляет Заказчику право на воспроизведение созданных дизайн-макетов исключительно для оформления сайта site.ru. Срок использования неограничен.
Заказчик не вправе вносить изменения в дизайн-макеты.
Срок выполнения заказа
Срок
В договоре авторского заказа указывают срок, в течение которого автор создаёт произведение. Без срока договор тоже не работает — ч. 1 ст. 1289 ГК РФ. Если заказчик передумает в разгар работы, будет трудно получить деньги даже через суд.
Произведение должно быть передано Заказчику в срок до 01 декабря 2022 года.
Если работа сложная и автору платят за каждый этап, срок пишут для каждого этапа.
— В срок до 01 сентября 2022 года разработать дизайн-концепцию главного экрана мобильного приложения;
— В срок до 01 октября 2022 года разработать дизайн-концепцию внутреннего экрана мобильного приложения;
— В срок до 01 декабря 2022 года осуществить сборку мобильного приложения в соответствии с техническим заданием и принятой заказчиком дизайн-концепцией.
Льготный срок
Относительно времени на задание для автора есть приятное правило.
Когда дедлайн близко, но автор не успевает, срок увеличивается на четверть. Закон это называет льготным сроком — ст. 1289 ГК РФ. Льготный срок можно удлинить в договоре. Например, написать, что после дедлайна на доработку программы автор берет ещё треть времени.
Однако заказчик вправе запретить льготный срок в договоре на произведение, заказанное для кино, сайта или базы данных. То есть, когда просрочка влияет на проект заказчика. Если это ваш случай, оцените время на работу сразу.
Не злоупотребляйте льготным сроком. У заказчика есть право отказаться от услуг автора, если после дедлайна работа становится бесполезной — ч. 3 ст. 1289 ГК РФ. Например, заказчик ждет видео к конкретной дате, потому что у него оплачена реклама.
Перенесите в договор формулировку из закона, чтобы заранее предупредить заказчика. Но в приближении дедлайна по-человечески объясните причину.
Условие о льготном сроке из закона:
Автору при наличии уважительных причин для окончания произведения предоставляется дополнительный льготный срок продолжительностью не менее 1/4 части срока, установленного договором.
Цена работы и срок оплаты
В договоре авторского заказа пишут, сколько и в какой срок заказчик платит автору за создание произведения и передачу исключительных прав. Это должны быть отдельные суммы.
Варианты оплаты исключительного права написаны в ст. 1234, ст. 1235 ГК РФ. Они такие:
— процент от выручки.
То есть автор может не просто получить гонорар за работу, но и участвовать в получении прибыли. Выбирайте, что вам и заказчику интересно.
Вознаграждение автора по настоящему договору состоит из оплаты работы в сумме 10 000 рублей и оплаты передачи исключительных прав на произведение в сумме 5 000 рублей.
Заказчик в счёт вознаграждения Автора оплачивает аванс 7 500 рублей в день подписания договора. Остальную сумму 7 500 рублей Заказчик оплачивает в течение двух дней после сдачи произведения.
Обязанность заказчика: что и в какой срок предоставляет для работы
В договор включают пункт, какие материалы и в какой срок заказчик присылает автору для создания произведения. Добавьте, что при нарушении срока или непригодности материалов, автор отказывается от договора или срок выполнения работы удлиняется на время просрочки.
Скорее всего, материал для работы — тоже чья-то работа, у которой есть автор. Например, заказчик присылает видео для монтажа. Видео снял оператор, он автор и правообладатель. Чтобы не было претензий от правообладателей, напишите в договоре, что заказчик сам решает вопросы покупки авторских прав на материалы.
Заказчик обязан до 01 августа 2022 года скинуть на электронную почту автора видео для монтажа рекламного ролика. Вопросы приобретения исключительных прав на видео обязан урегулировать Заказчик.
По письменному сообщению Автора Заказчик обязан в течение двух дней заменить непригодный для работы материал.
Если Заказчик в установленный договором срок не прислал видео на переработку либо не заменил непригодное, автор вправе отказаться от договора или увеличить срок выполнения произведения на время просрочки Заказчика.
Сдача произведения и правки
В идеале сдача заказчику готового произведения проходит так.
Автор сообщает, что работа сделана и показывает результат. Заказчик проверяет и письменно предлагает правки. Автор дорабатывает, стороны подписывают акт, заказчик переводит оплату. Если заказчик тянет, работа считается принятой и надо платить.
Опишите эту идеальную ситуацию в договоре с конкретикой под себя и сроками.
Заказчик принимает смонтированное видео по акту в течение трёх дней после получения по электронной почте сообщения Автора о готовности и самого произведения.
В случае мотивированного отказа заказчика от приёмки, стороны вписывают в акт перечень замечаний и сроки их выполнения. По замечаниям Заказчика Автор вносит правки один раз.
В случае неподписания заказчиком акта и непредоставления письменных замечаний в течение пяти дней после сообщения Автора или внесения доработок, произведение считается принятым заказчиком, исключительные права перешедшими и вознаграждение Автора подлежит оплате.
Убытки сторон
Убытки — то, что сторона потеряла из-за нарушения договора другой стороной. Здесь автора защищает правило из закона.
Автор несет ответственность за убытки только в пределах реального ущерба заказчика — ст. 1290 ГК РФ. Например, автор возмещает Заказчику оплату рекламы на телевидении, которая сорвалась из-за просрочки монтажа ролика. Но с автора нельзя спросить упущенный из-за непоказанной рекламы доход.
Расслабляться всё равно не стоит, потому что и реальный ущерб иногда выходит значительной суммой. К оплате рекламы могут добавиться расходы на аренду камер и студии, которые оказались бесполезными.
Если появились новые идеи
Любые изменения по техническому заданию, сроку и стоимости оформляют письменно. Обычно такой документ называют дополнительным соглашением к договору, под которым стороны ставят подписи.
Перепиской по электронной почте сложно доказать, что стороны передоговорились. Поэтому не пропустите момент, когда у вас с Заказчиком появилось новое видение работы..
Как расторгнуть договор
Заказчик вправе отказаться от договора, если автор просрочил. Случаи отказа автора в законе не прописаны. Поэтому их стоит прописать в договоре под свою деятельность.
Автор вправе отказаться от договоре в случае:
— Заказчик не пришёл в оговорённое настоящим договором время в студию. Автор вправе удержать из аванса расходы на оплату студии, которой не воспользовались из-за неявки Заказчика;
— Заказчик не оплатил аванс, предусмотренный договором.
Новым ИП — год Эльбы в подарок
Год онлайн-бухгалтерии на тарифе Премиум для ИП младше 3 месяцев
В каком суде судиться
По общему правилу стороны судятся по месту жительства ответчика. Это положение можно менять в договоре. Поэтому если находитесь с заказчиком в разных городах, проследите, чтобы в текст не попало правило о рассмотрении споров в городе заказчика. Для этого проверьте последние разделы с названиями «Подсудность» или «Порядок разрешения споров».
Статья актуальна на 28.01.2021
Получайте новости и обновления Эльбы
Подписываясь на рассылку, вы соглашаетесь на обработку персональных данных и получение информационных сообщений от компании СКБ Контур