договор на фантомные доли образец
Фантомные доли: какой договор заключают между собой основатель и сотрудник стартапа
Как известно, большинство стартапов в России создается в юридической форме обществ с ограниченной ответственностью. И здесь одной из основных проблем у основателей стартапа является распределение долей между основателями, разработчиками и инвесторами, юридические оформление отношений между ними. От этого зависит создание отлаженного и эффективного механизм принятия решений, а значит во многом и успех в реализации стартапа. Практика многих стартапов показала, что распределение долей в одном ООО между основателя, инвесторами и разработчиками зачастую приводит к возникновению тупиковых ситуаций в управлении компанией, т.к. первые, вторые и третьи по разному видят реализацию стартапа и каждый норовит потянуть одеяло на себя. Поэтому, в последнее время набирает популярность такой юридический инструмент как фантомные доли в ООО. Суть этой конструкции заключается в предоставлении основателями стартапа своим сотрудникам права на получение дивидентов из своей доли (долей) как если бы у этих сотрудников реально были доли в уставном капитале ООО.
Такая юридическая конструкция как фантомные доли действительно довольно привлекательное решение и для основателей стартапа (они получают возможность мотивировать сотрудников частью прибыли, получаемой от стартапа и в то же время они свободны в принятии решений по управлению компанией), и для сотрудников (у них появляется понимание, что от их деятельности зависит получение их личной прибыли), и для инвесторов (у них возникает меньше рисков, т.к. они понимают, что процесс принятия управленческих решений не связан с необходимостью договариваться с многочисленными сотрудниками стартапа). Но и минусы у такой юридической конструкции есть. Основные плюсы и минусы фантомных долей уже были описаны в других юридических статьях. Поэтому, не вижу смысла в данной статье останавливаться на этом более подробно.
В то же время, при выборе данного юридического инструмента у многих стартаперов может возникнуть вопрос каким договором оформляются эти самые фантомные доли и какие условия нужно в данном договоре прописать.
Вопрос о том к какой договорной конструкции относится договор между основателями и сотрудниками стартапа по наделению последних фантомными долями является довольно важным вопрос. С одной стороны, конечно можно заключить просто договор, в котором просто ограничиться указанием, что гражданин такой-то наделяется правом на получение дивидендов от такой-то доли гражданина такого-то. В принципе российское гражданское право не запрещает заключать сделки, не предусмотренные законом. Однако, в случае спора, суд в любом случае применит к такому договору те нормы закона, которые более всего (по мнению суда конечно) подходят для данного договора (в юриспруденции это называется применением закона по аналогии). Поэтому, важно еще при заключении договора выбрать правильную, т.е. наиболее подходящую его сути договорную конструкцию.
Итак, рассмотрим более внимательнее правоотношения между основателем стартапа и разработчиком по поводу передачи последнему права на дивиденды, получаемые от доли основателя. Не будем останавливаться на вопросе какую от какой части своей доли основатель дает разработчику право на получение дивидендов, это вопрос в каждом случае решается индивидуально. Но в любом случае, с какой бы части доли основатель не давал права на дивиденды, он дает право на определенное имущество (деньги – это тоже имущество), которое возникнет в будущем. На первый взгляд здесь напрашивается конструкция договора купли-продажи будущей вещи. Однако, это не так. Договор купли-продажи будущей вещи подразумевает передачу вещи в будущем в любом случае, тогда как дивиденды от части доли могут возникнуть, а могут и не возникнуть, ведь стартап – довольно рискованный бизнес.
Более подходящей договорной конструкцией здесь будет недавно появившийся в российском гражданском законодательстве опционный договор. Статья 429.3 Гражданского кодекса РФ определяет опционный договор следующим образом п о опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.
Таким образом, основатель и разработчики стартапа могут заключить опционный договор по которому в случае достижения стартапом определенных kpi или в других случаях при которых стартап начет приносить реальную прибыль, сотрудник этого стартапа может потребовать от номинального владельца доли – основателя стартапа выплаты ему дивидендом от определенной части доли. Также можно предусмотреть в таком опционном договоре, что требование сотрудника считается заявленным при наступлении определенных обстоятельств, а именно при выходе стартапа на уровень при котором возможно распределение прибыли.
В то же время, необходимо иметь в виду, что договор о предоставлении сотруднику право на получение дивидендом от части доли основателя не является просто опционным договором. В той же статье 429.3 Гражданского кодекса РФ прописано, что за право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон. Очевидно, что за право заявить требование по опционному договору разработчик стартапа будет платить не деньгами, а своей работой в этом стартапе. Таким образом, возникает еще одно обязательство, где теперь уже обязанной стороной является сотрудник стартапа. Это уже будет договор на выполнение работ или как он называется в российском гражданском праве – договор подряда. Поэтому, договор по наделению сотрудника стартапа правом на получение дивидендом от части доли основателя стартапа является по своей сути смешанным договором в котором содержатся элементы как опционного договора, так и договора на выполнение работ (договора подряда). Следовательно, при заключении договора о фантомных долях нужно иметь в виду, что нему будут применяться не только положения статьи 429.3 Гражданского кодекса РФ, но также и Глава 37, а в некоторых случаях и Глава 38 того же Кодекса.
Кандидат юридических наук Ребриков Андрей Валерьевич
Фантомный опцион (договор фантомной доли)
Этот инструмент подходит компаниям, которые не готовы выделять доли сотрудникам, но хотят мотивировать их «виртуальной» долей. Сотрудники будут получать вознаграждение, аналогичное дивидендам, а также выигрывать от роста стоимости компании.
Нажмите на кнопку, для просмотра продуктов, содержащих данный документ (услугу).
Пакет по опционам для сотрудников ООО
Инструменты для стартапов и инвесторов, которые помогают мотивировать менеджеров, сотрудников и адвайзеров по примеру лучших практик западных стартапов.
Фантомный опцион (договор фантомной доли)
Этот инструмент подходит компаниям, которые не готовы выделять доли сотрудникам, но хотят мотивировать их «виртуальной» долей. Сотрудники будут получать вознаграждение, аналогичное дивидендам, а также выигрывать от роста стоимости компании.
что включает продукт
Шаблон договора в редактируемом формате Word
Инструкция по работе с инструментом в виде статьи
Состав пакета
Пакет включает следующий набор документов
Пакет включает путеводитель и набор необходимых документов
Чтобы ознакомиться с качеством наших документов, вы можете предварительно скачать один из бесплатных продуктов. Например, Путеводитель по регистрации товарного знака в США.
100+ Технологических компаний выбирают сотрудничество с нами —
российские и международные команды
Отзывы наших клиентов
Молодые команды часто пренебрегают юридическими формальностями, что может подкосить их позицию в переговорах с инвесторами. Поэтому я всегда рекомендую основателям проработать юридическую сторону вопроса перед тем, как они собираются привлекать финансирование.
Мне комфортно работать с командой Buzko Krasnov, потому что ребята могут учитывать в своей работе как российские особенности, так и лучшие иностранные практики, что очень важно в сделках.
В современном мире очень важно, чтобы юрист разбирался в технологиях. Иначе все документы будут пустыми бумажками. Я со спокойной душой могу рекомендовать команду Buzko Krasnov технологичным проектам.
Мне нравится команда Buzko Krasnov за возможность оперативно реагировать на входящие запросы и подстраивать свои продукты под потребности клиента. А документы из этого пакета нужны почти каждому проекту в России – это факт.
Доля для сотрудников
Есть разные способы удержать ключевых сотрудников. Можно в три раза увеличить зарплату, пообещать квартиру за десять лет работы или разрешить гибкий график.
Еще один способ — передать долю в компании. Юрист Владимир Беляев рассказывает, зачем это нужно, кому подходит и как оформить. Микрофон у Владимира.
Зачем раздавать доли
Собственники мотивируют ключевых сотрудников, чтобы их удержать и подстегнуть к лучшим результатам. Логика такая: «Я сейчас что-то дам сотруднику, он останется со мной, будет браться за долгосрочные цели и лучше их добиваться». Так говорят мои клиенты.
Я не разбираюсь в мотивации, но знаю законы. Если стандартные способы, например, высокая зарплата или гибкий график не подходят, я предлагаю передать долю в компании. Это также законно, как премия или машина с личным водителем.
Самый простой способ передать долю — подписать договор о фантомных долях, но обо всем по порядку.
Что получает сотрудник
Как получить дивиденды
Собственник вправе передать долю любому сотруднику или пообещать ее за заслуги.
Вместе с долей сотрудник может получить право на дивиденды, купить акции компании по низкой цене и перепродать их по высокой или участвовать в управлении.
Борис получил долю в 2%. У компании прибыль — десять миллионов, и она распределяет ее между собственниками. Борис получает 200 000 рублей, или два процента от прибыли.
Если у Бориса не доля, а акции — 0,25%. Компания стоит 200 млн рублей, при такой стоимости Борис получает полмиллиона.
Кроме денег Борис получил право на стратегические решения. По корпоративному договору запустить в разработку новый продукт можно только при согласии всех собственников. Пока Борис не скажет «да», у компании не будет нового продукта. Это греет самолюбие.
Это условные примеры, потому что доля может быть меньше, прибыль больше, а у собственников с такой долей не будет права вето. При этом суть не меняется: если у сотрудника есть доля, он получает что-то ценное. Это ценное может убедить его остаться в компании и вдохновить на лучшую работу.
Что получает собственник
Национальный доклад об инновациях: опционы помогают повысить инновационность сотрудников
Собственник тоже выигрывает от передачи доли. Мои клиенты рассказали о плюсах передачи доли, я пересказываю вам. Таких плюсов три: вдохновить, пережить сложные времена и нанять дорогого специалиста.
Вдохновить на лучшую работу. Сотрудник рад получить долю, потому что это возможность больше заработать. Но сотрудник зарабатывает, только если компания зарабатывает. Нет прибыли — нет дополнительного дохода.
Возможно, для прибыли надо запустить мобильное приложение раньше конкурентов или заставить поставщиков не срывать сроки. Это мотивирует делать что-то полезное, иначе денег не будет. Абстрактная фраза «мы не выполнили план на 20%» превращается в: «Черт, я потерял сто тысяч. Надо поднажать».
Абстрактная фраза «мы не выполнили план на 20%» превращается в: «Черт, я потерял сто тысяч. Надо поднажать»
Если у сотрудника доля, ему нет выгоды имитировать работу, подтасовывать сведения в отчетах. От такой мишуры компания всё равно не заработает. Значит, выгоднее работать, а не халтурить.
Пережить сложные времена. Представьте, в компании сорвался заказ, клиенты задерживают оплату, поэтому нет денег. На зарплату хватает, а на премию уже нет, и собственник просит подождать полгода.
В обычной компании сотрудник может плюнуть и начать искать новую работу. А если есть доля, он не побежит к конкуренту. Вместо побега лучше вытащить компанию из дыры и потом получить свое — и премию, и дивиденды с прибыли.
Потенциальная выгода от доли не спасает при серьезных проблемах, но может удержать при временных трудностях.
Привлечь дорогого сотрудника. К примеру, компания только выходит на рынок и ей нужны дорогие специалисты, а столько денег нет. Вместо фиксированной зарплаты можно предложить долю, на которой потом заработают специалисты. Выходит, сотрудник всё равно получит деньги, только не сразу.
Каким компаниям подходит
Есть стереотип, что передача доли — это только для компаний, которые торгуются на бирже. Это не так.
Любое ООО может передать долю сотрудникам, в законе ограничений нет. Количество сотрудников тоже не ограничено, поэтому можно отдать долю хоть одному, хоть десяти. Размер компании значения не имеет.
Единственное ограничение — желание собственника. Я знаю две модели для передачи доли.
Компания передает доли ключевым сотрудникам, и ценность доли — в эксклюзивности. Такой вариант чаще используют айти-стартапы или компании с бутиковым бизнесом, где в штате до тридцати человек, и к каждому клиенту индивидуальный подход.
Компания передает доли всем сотрудникам, которые влияют на работу компании. В этом случае доля — это способ поощрить как можно больше талантливых сотрудников и убедить остаться с компанией надолго. Такую модель используют сети магазинов, промышленные холдинги, банки — там, где много подразделений, и от каждого зависит прибыль компании.
Есть три способа передать долю — продать, передать через опционный договор или договор о фантомных долях. О каждом способе можно написать по две статьи — темы большие и сложные. Чтобы вас не путать, пока рассказываю кому подходит способ и его особенности.
Продать долю
Первый способ передать долю — продать ее. Способ подходит, если планируете продавать долю нескольким сотрудникам, а не сотне. У продажи доли есть преимущество и недостаток.
Риск размыть долю. Чаще долю продают единственные собственники компании. В этом случае можно размыть свою долю, потерять влияние и деньги.
Иннокентий владеет 100% компанией, и у него три сотрудника, которым он продает долю.
Каждый получает по одному проценту. Теперь доля Иннокентия уменьшается на три процента до 97%. Пока всё в порядке.
Допустим, ключевых сотрудников еще двадцать. Иннокентий тоже передает по одному проценту, его доля уменьшается до 77%.
По корпоративным документам собственники получают дивиденды в размере своей доли. Поэтому вместо 100%, Иннокентий получает в 1,2 раза меньше.
А если еще для всех важных решений надо получить стопроцентное согласие собственников, у Иннокентия мало шансов сделать то, что хочется. Он считает, что надо купить новый склад, но просто так купить нельзя, придется убеждать в необходимости склада 23 человека.
Продажа по знакомому договору. Продажа доли как мотивация редко используется, поэтому сотрудники могут не доверять такому способу. Здесь выручает знакомый договор.
Доля продается по договору купли-продажи, скорее всего, сотрудники уже видели такой договор при покупке квартиры, машины или холодильника. Это удобно, потому что со знакомым договором сотрудники быстрее разберутся, что им предлагают и за что.
Передать через опционный договор
Опционный договор — это способ для компаний с бюджетом на юриста и документы. Чаще опционный договор используют газпромы и айти-стартапы. Хотя юридических ограничений нет, опционный договор может использовать кто угодно.
Опционный договор — это договор, по которому одна сторона вправе требовать от другой что-либо выполнить, и сторона должна это сделать. Договор может быть о чем угодно, хоть об аренде.
Если речь о передачи доли, требования могут быть такими:
сотрудник получает долю в компании в обмен на работу в течение пяти лет — по 0,25% за каждый год работы. Если сотрудник проработает пять лет, компания обязана передать долю.
Закон не регулирует условия, на которых сотрудник получает долю. Работодатель может предложить долю в обмен на обещание выпустить пять книг или придумать промо-акцию с продажами на триллион рублей. Условия могут быть любыми, главное, чтобы они не противоречили закону.
Иногда появляется путаница с терминами «доля» и «акции».
«Доля» — кусок общего пирога в уставном капитале ООО.
«Акция» — то же самое, но в акционерных обществах.
Бывает, что термин «акция» используют как синоним слова «доля» — это неправильно юридически, но верно по сути и удобно для понимания.
Опционные договоры — это целая вселенная, есть разные способы его оформить и использовать. Самое главное, что надо знать — это плюсы и минусы.
Расходы на оформление. До 2015 года в России не было закона об опционном договоре, поэтому работодатель открывал еще одну компанию в другой стране, где такой закон есть. Например, на Кипре, в Англии или Гонконге. И уже через эту компанию передавал доли сотрудникам. Это сложная, но законная схема.
Закон появился, поэтому можно обойтись без дополнительных компаний, но бюрократия останется. Чтобы подписать опционный договор, надо как минимум встретиться с нотариусом. Скорее всего, в уставе и корпоративном договоре есть ограничения на передачу доли, поэтому придется заручиться согласием остальных собственников и собрать их на встрече. Нотариус может взять десять тысяч рублей за договор.
Несмотря на сложности, российские компании используют опционные договоры. Одна из таких компаний — Додо-пицца. Федор Овчинников, основатель компании, рассказывает об опционной программе:
Надежность. Права и обязанности опционного договора описывает Гражданский кодекс, а конкретный договор между компанией и сотрудником проверяет нотариус. Он не поставит подпись, если что-то не так, потому что нотариус отвечает за ошибки штрафом и лицензией.
Это подстраховка для сотрудника и собственника: если дело дойдет до суда, суд признает договор действительным и обяжет выполнять его условия. Не могу ручаться за решение суда, но вероятность, что суд не примет договор меньше 0,1%.
Передать через договор о фантомных долях
Самый простой способ передать долю — подписать договор на фантомные доли. Он подходит для компаний, которые только пробуют так поощрять сотрудников и не знают, сработает ли способ.
Фантомная доля означает буквально — «фантом». Юридически вы не передаете долю, и сотрудник не становится собственником, но он получает право на вознаграждение за достижения. Вознаграждением могут стать дивиденды, акции или возможность принять стратегическое решение.
В законе нет термина «фантомные доли» — это неофициальное название юристов. Его придумали для удобства. При этом договор на фантомные доли законен, Гражданский кодекс дает право заключать договор, разрешение звучит так:
стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.
У договора на фантомные доли тоже есть плюсы и минусы.
Нет судебной практики — главный минус. Это значит, что нельзя предугадать, что скажет суд при спорах между собственником и сотрудником. Хотя сам по себе такой договор законен.
Мороки с документами тоже нет, и это хорошо. Для договора на фантомные доли не придется встречаться с нотариусом или открывать компанию за рубежом. Всё что надо — распечатать договор, обсудить его с сотрудником и подписать живой подписью.
Договор на фантомные доли должен закрывать опасения сотрудников и собственника, иначе такой способ мотивации не сработает — все будут опасаться обмана.
Опасений много. Кажется, если передать долю, можно лишиться компании, нарваться на какие-то штрафы или что похуже. Сотрудники тоже боятся обмана, потому что премия — это реальные деньги, а деньги от доли непонятно когда будут. Вдруг собственник выведет деньги из компании, обнакротит ее, и тогда сотрудники ничего не получат.
Чтобы никто никого не обманул, нужен бронебойный договор. Поэтому я готовлю для вас шаблон договора с пояснениями. Расскажу о нем в другой статье.
Счет для ИП и ООО в Модульбанке
Удобный сервис, недорогие тарифы, защита от блокировок по 115ФЗ
Короче
Что надо знать
Любое ООО может передать долю сотрудникам, в законе ограничений нет
Количество сотрудников тоже не ограничено, поэтому можно отдать долю хоть одному, хоть десяти
Как передать
Можно продать долю. Способ подходит для компаний с несколькими ключевыми сотрудниками, например, один-два сотрудника
Передать по опционному договору. Для договора понадобится оформить много документов, поэтому нужен бюджет на юриста и документы
Передать по договору о фантомных долях. Договор подходит компаниям, которые только начинают поощрять сотрудников с помощью доли и не знают, подходит ли им способ. Для договора дополнительные документы не нужны
статья Гражданского кодекса разрешает заключать договор на фантомные доли