договор о переносе долга на другую организацию
Договор перевода долга: составляем правильно
Соглашение о переводе долга
Это процедура, в ходе которой первоначальный должник передает долговые обязательства другой стороне, которая станет новым дебитором. К редитор по первоначальной сделке должен дать свое согласие на такую рокировку. В противном случае сделка признается ничтожной. Статья 391 ГК РФ подробно описывает правила, по которым оформляется договор перевода долга от должника к новому должнику, и условия признания его недействительным.
Для правомерной передачи прав и обязанностей необходимо, чтобы договор был заключен в той форме, в которой была составлена первоначальная сделка. Для подобных соглашений допустима одна из следующих форм:
Если первоначальный документ подлежал обязательной государственной регистрации, то при делегировании долга эту процедуру нужно повторить.
Учитывая эти особенности, мы разберем некоторые пункты соглашения и рассмотрим существенные условия договора перевода долга. Давая рекомендации, мы будем использовать алгоритмы, предлагаемые программой Конструктор договоров, представляемой правовой системой КонсультантПлюс.
1. Преамбула
В этом разделе указываются стороны сделки, которыми бывают :
Мы рассмотрим вариант, когда стороны договора — физические лица (прежний и новый должники). Поскольку кредитор заинтересован в том, чтобы дебитор исполнил обязательство надлежащим образом, для него важна личность нового контрагента. Необходимо иметь письменное согласие кредитора либо его подпись на документе. В обратном случае сделка не повлечет каких-либо правовых последствий, и обязательство останется у первоначального должника.
При получении согласия кредитора на перевод долга необходимо избегать общих формулировок. Он должен согласиться на перевод долга конкретному лицу или ограниченной группе лиц. Если кредитор участвует в заключении сделки, то необходимо указать наименование кредитора и лицо, которое вправе выразить от имени кредитора согласие на процедуру.
2. Предмет договора
Предметом является основной долг и неустойка, переходящие на нового должника. Для того чтобы условие о предмете было согласовано, в документе стороны должны указать основание возникновения обязательства, его содержание и объем.
Процедура может осуществляться как в отношении обязательства, возникшего из договора, так и в отношении внедоговорного обязательства. Таким образом, стороны указывают основание их возникновения.
Далее необходимо определить объем и содержание переводимого обязательства. Допустима замена долга как в денежном, так и в неденежном обязательстве.
Передача осуществляется не только в отношении основного долга, но и в отношении неустойки или процентов за пользование чужими денежными средствами. Более того, разрешен изолированный переход обязанности по уплате сумм неустойки или процентов. В таком случае в договоре необходимо указать, в каком объеме переходит обязательство. Если предполагается переход только основного обязательства, в соглашении целесообразно указать, что обязанность по уплате начисленных сумм имущественных санкций сохраняется у первоначального должника.
3. Цена перевода долга и порядок оплаты
Новый должник не заинтересован в безвозмездном принятии на себя долга, поэтому стороны вправе согласовать вознаграждение, которое выплатит первоначальный. Если оплата осуществляется в денежной форме, то письменно согласовывается размер платы и валюта платежа.
4. Условия исполнения договора
В данном разделе стороны должны отразить наличие согласия кредитора на сделку. Согласие может быть получено предварительно или выражено кредитором посредством подписания соглашения о переводе долга. В последнем случае сомнений в том, что кредитор согласен на сделку, не возникает.
Исполнение договора предполагает передачу новому должнику документов, подтверждающих переводимые обязательства. Стороны согласовывают перечень подлежащих передаче документов, сроки и порядок их передачи.
5. Ответственность сторон
В этом разделе предусматривают ответственность в виде неустойки за нарушения сторонами своих обязательств. Так, неустойка устанавливается за следующие нарушения, допущенные первоначальным дебитором:
При установлении неустойки необходимо согласовать ее размер и период, за который неустойка уплачивается.
Неустойка устанавливается и на случай нарушения условий договора новым должником, например:
При установлении неустойки определяют соотношение неустойки и убытков. По общему правилу убытки взыскиваются в части, которая не покрывается неустойкой.
6. Расторжение договора
Документ влечет переход обязанности от первоначального должника к новому, т. е. исполнение контракта в этой части осуществляется в момент его заключения. В случае прекращения данного договора обязательство теряет свое основание, и, соответственно, необходимо восстановить имущественное положение сторон. С ледствием прекращения контракта является обратный перевод долга.
Практика показала, что обратный перевод долга возможен только в случае, если это предусмотрено документом или на основании судебного решения. Для обратного процесса тоже требуется согласие кредитора.
Расторжение договора возможно после его исполнения. Следствием подобного расторжения станет обязанность возместить убытки контрагенту.
Прекращение обязательств может быть связано как с расторжением в судебном порядке, так и с односторонним отказом. Односторонний отказ возможен, если хотя бы один из участников правоотношения является хозяйствующим субъектом (коммерческая организация или индивидуальный предприниматель).
Если сделка заключена между предпринимателем и лицом, которое не осуществляет предпринимательскую деятельность, только этот последний вправе отказаться односторонне.
7. Разрешение споров
В этом разделе стороны должны определить порядок разрешения потенциальных разногласий, установив сроки направления и рассмотрения претензий и порядок совершения указанных действий. Также в этой главе следует определить подсудность возникающих споров.
Необходимо учитывать, что в договоре первоначальный и новый должники определяют подсудность только своих внутренних споров. Для споров, возникающих между новым должником и кредитором, действуют общие правила о подсудности, установленные законом, или правила, которые были согласованы сторонами при заключении сделки.
8.Заключительные положения
В данном разделе стороны согласовывают следующие условия:
Если вносятся корректировки в текст договора или исправляются обнаруженные ошибки, то исправления по тексту имеют юридическую силу только в том случае, когда они заверены подписями обеих сторон.
Получить полностью составленный документ с корректно заполненными разделами можно с помощью программы КонсультантПлюс «Конструктор договоров».
Переуступка долга: правила и процедуры
Ситуация в деталях
Природа образования долга заключается в том, что один субъект передает во временное распоряжение второму какой-либо ценный предмет. Например, деньги, недвижимость, товары или даже нематериальные активы. Пока получатель не вернул ценности кредитору, за ним числится долг. Причем в роли кредитора и получателя могут выступать не только организации, но и частные бизнесмены, и граждане.
Кредитор, не получив возврата задолженности, предпринимает законные методы по взысканию. Если действия не дают никакого результата и должник не возвращает заем, то допускается продать долг третьему лицу. Такая процедура называется переуступкой долга.
Но отказаться от своих обязательств в пользу третьего лица может не только кредитор. Должник также имеет право на перевод своих обязательств на другого гражданина или стороннюю фирму. Процедура называется перевод долга, это, по сути, замена должника на нового ответчика по долговым обязательствам. Для каждого вида уступки или перевода прав на задолженность предусмотрены свои особенности.
Когда это нужно
Ситуаций, когда стороны договора о предоставлении займа меняются, довольно много. Рассмотрим самые распространенные случаи перевода долговых обязательств:
Новый кредитор или переуступка прав
Новый плательщик или перевод задолженности
Займодавец утратил возможность истребовать задолженность к возврату.
Возникновение финансовых проблем, продажа долговых обязательств с целью получения финансовых активов.
Риск невозврата долга, признание должника неплатежеспособным.
Отсутствие времени и возможностей на ведение судебных тяжб по истребованию задолженности.
Займополучатель утрачивает возможность платить по кредиту.
Проведена реорганизация ответчика по долговым обязательствам, в роли нового держателя обязательств выступает правопреемник.
Смерть должника, переход обязательств к наследникам.
Утрата необходимости в займе, кредите, ипотеке.
Для каждой ситуации предусмотрены свои правила и требования. Если не соблюсти законодательные нормы, то сделку признают недействительной.
Переуступка долговых прав
В первоначальном соглашении также может быть прописано условие, что договор цессии составляется только по согласованию с должником. Если таковых условий в кредитном контракте нет, то кредитор вправе без уведомления должника перепродать задолженности третьим лицам. Такие условия можно прописать отдельно. Например, если между получателем и займодателем будет заключено дополнительное соглашение о невозможности переуступки прав.
Важное о налогообложении
Переуступка долга — это платная процедура. Стоимость сделки — сумма долговых обязательств. Помимо основной стоимости задолженности, в сумму сделки могут быть включены дополнительные услуги. Но стороны могут договориться и о безвозмездной передаче долговых обязательств. В таком случае для участников сделки возникают налоговые риски. Например, для простых граждан — это облагаемая НДФЛ материальная выгода. А для предпринимателей и организаций — риски, связанные с исчислением налога на прибыль и НДС.
А вот передача прав по кредитному договору или договору займа не облагается НДС. Также необлагаемыми считаются операции по переуступке прав к взысканию авансовых платежей первоначальному кредитору.
В отношении налога на прибыль сумма дохода от уступки признается выручкой от реализации. А расходы по уступке и траты, связанные с реализацией, можно учесть при исчислении налога на прибыль организаций.
Изменение должника или перевод обязательств
Процедура, которая предусматривает перевод должником своего долга на другое лицо, допускается, но при соблюдении ряда обязательных требований. Назначить нового ответчика не так уж и просто.
Во-первых, перевод долга допускается только при согласии кредитора. Займодавец должен проверить платежеспособность нового плательщика по кредиту. Ведь от его финансового положения зависит возвратность долга. Переводить задолженность на неплатежеспособное лицо бессмысленно. Кредитор контролирует все характеристики заемщика. Например, если это организация, то проверяется фактическое ведение деятельности, показатели бухгалтерской отчетности, не ведется ли в отношении нового держателя долга мероприятий по банкротству или ликвидации.
Во-вторых, необходимо определиться с видом перевода задолженности. Выделяют два способа: кумулятивный и привативный. Кумулятивный способ предусматривает, что и старый и новый должники будут нести солидарную ответственность по возврату кредита или займа. В то время как привативный предусматривает полное исключение первоначального должника из договорных обязательств. То есть отвечать по долговым обязательствам будет новый субъект.
В-третьих, процедура перевода задолженности требует документального оформления. Между сторонами заключается соглашение. Причем соглашение на перевод задолженности трехстороннее. То есть затрагивает и кредитора, и действующего должника, и нового ответчика по долговым обязательствам.
Переуступка долга: бухгалтерские проводки
Согласно соглашению о переводе долга первоначальный должник передает задолженность новому должнику при согласии кредитора. Какие проводки необходимо сделать в бухгалтерском и налоговом учете каждой организации?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
В рамках перевода долга, предполагающего возврат первоначальным должником (организацией) денежных средств, уплаченных кредитору (поставщику) новым должником (организацией), как первоначальный, так и новый должники не получают экономической выгоды, подлежащей включению в состав доходов при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций.
В бухгалтерском учете рассматриваемые операции отражаются с использованием счетов 62 (60) и 76.
Обоснование позиции:
Гражданско-правовые аспекты
Взаимоотношения сторон при переводе долга (вне зависимости от характера и вида долга) регламентированы параграфом вторым главы 24 «Перемена лиц в обязательстве» ГК РФ. Под переводом долга понимается переход обязанностей по договору от должника к другому лицу, осуществленный с согласия кредитора и в надлежащей форме, в результате которого место прежнего должника в обязательстве занимает новый, при сохранении содержания самого обязательства (ст. 391 ГК РФ).
Как подчеркивает судебная практика, целью перевода долга является освобождение первоначального должника от обязательства с одновременным его возложением на нового должника при сохранении прав кредитора. При этом обязательство должно быть перенесено во всей своей юридической целостности, с сохранением обеспечений и возражений, которые могут быть связаны с долгом (постановление ФАС Поволжского округа от 10.04.2013 N Ф06-1823/13). Это означает, что, хотя при переводе долга место прежнего должника занимает новое лицо, содержание обязательства не меняется и новый должник обязан исполнить перешедшее к нему обязательство.
По смыслу п.п. 1, 2 ст. 391 ГК РФ личность должника имеет большое значение для кредитора, который, заключая договор, учитывает его имущественное положение, обязательность и другие качества, в связи с чем правомерность перевода долга связана с необходимостью получения согласия кредитора. Согласие кредитора должно быть оформлено письменно, подписано его уполномоченным лицом и с очевидностью выражать согласие на перевод долга (постановления ФАС Уральского округа от 09.08.2011 N Ф09-9992/10 и от 29.08.2007 N Ф09-7906/06-С4).
В общем случае после получения согласия кредитора и заключения соглашения о переводе долга новому должнику передаются договор, приложения к договору и копии документов, свидетельствующих о возникновении обязательства (накладные, акты приема-передачи, счета-фактуры, платежные документы и т.д.).
Пунктом 3 ст. 423 ГК РФ установлено, что договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.
В силу возмездности договора в случаях отсутствия в нем условия о цене переведенного долга должник обязан возместить новому должнику стоимость переведенного им долга (смотрите, например, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23.07.2012 N Ф01-2700/12).
С момента перевода долга выбывшее из обязательства лицо не несет ответственности за неисполнение обязательств по договору новым должником, которому с этого момента и должны предъявляться вытекающие из договора требования (смотрите, например, постановления АС Дальневосточного округа от 05.10.2015 N Ф03-4113/15 по делу N А51-4547/2015, Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.03.2014 N 08АП-157/14, ФАС Московского округа от 09.11.2007 N КГ-А40/11472-07, АС Республики Коми от 22.09.2005 N А29-206/05-1э).
Налог на прибыль
Объектом налогообложения и налоговой базой по налогу на прибыль для российских организаций, не являющихся участниками консолидированной группы налогоплательщиков, признается прибыль (ее денежное выражение), которая представляет собой разницу между полученными ими доходами и величиной произведенных ими расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК РФ (п. 1 ст. 247, п. 1 ст. 274 НК РФ).
К доходам, учитываемым при формировании налоговой базы по налогу на прибыль, относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав, определяемые в порядке, установленном ст. 249 НК РФ, и внереализационные доходы, определяемые в порядке, установленном ст. 250 НК РФ (п. 1 ст. 248 НК РФ).
Доходом для целей налогообложения прибыли на основании п. 1 ст. 41 НК РФ признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главой 25 НК РФ.
В рамках перевода долга, предполагающего возврат первоначальным должником (организацией) денежных средств, уплаченных кредитору (поставщику) новым должником, первоначальный должник не получает экономической выгоды, подлежащей включению в состав доходов при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций (смотрите также письмо Минфина России от 05.06.2015 N 03-03-06/2/32633). Соответственно, не возникает дохода и у нового должника, за исключением тех случаев, когда перевод долга предусматривает дополнительную оплату.
Отношения, возникающие в рамках перевода долга, не являются отношениями по договору займа. Вместе с тем заметим, что материальная выгода, полученная организацией от пользования беспроцентным займом, не увеличивает налоговую базу по налогу на прибыль (смотрите, например, письма Минфина России от 09.02.2015 N 03-03-06/1/5149, от 11.05.2012 N 03-03-06/1/239, постановление Президиума ВАС РФ от 03.08.2004 N 3009/04).
Бухгалтерский учет
В рассматриваемом случае при подписании соглашения о переводе долга (перемене лиц в обязательстве) фактически передается только задолженность перед контрагентом по договору поставки (выполненных работ). При этом ни доходов, ни расходов по данному договору в бухгалтерском учете нового должника не признается.
Согласно Инструкции по применению плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утвержденной приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н, учет расчетов по договору о перемене лиц в обязательстве ведется с использованием счета 76 «Расчеты с разными дебиторами и кредиторами», к которому может быть открыт отдельный субсчет «Расчеты по договору о перемене лиц в обязательстве».
Для отражения переданной по договору кредиторской задолженности перед заказчиком (поставщиком) предназначен счет 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками» (счет 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками»).
Рассматриваемые операции могут быть отражены у нового должника следующими бухгалтерскими проводками:
Дебет 76, субсчет «Расчеты по договору о перемене лиц в обязательстве» Кредит 62 (60)
— отражена «полученная» кредиторская задолженность перед контрагентом при подписании соглашения о переводе долга;
Дебет 62 (60) Кредит 51
— погашение задолженности контрагенту:
Дебет 76, субсчет «Расчеты по договору о перемене лиц в обязательстве» Кредит 51
— поступление долга от первоначального должника.
У первоначального должника проводки будут следующие:
Дебет 62 (60) Кредит 76, субсчет «Расчеты по договору о перемене лиц в обязательстве»
— отражена «переданная» кредиторская задолженность перед контрагентом;
Дебет 51 Кредит 76, субсчет «Расчеты по договору о перемене лиц в обязательстве»
— перечисление «переданного» долга новому должнику.
Полагаем, что в учете нового должника вместо счетов 62 (60) могут быть использованы и соответствующие субсчета счета 76.
Рекомендуем ознакомиться с материалами:
— Энциклопедия решений. Перемена лиц в обязательстве;
— Энциклопедия решений. Перевод долга.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
профессиональный бухгалтер Молчанов Валерий
Ответ прошел контроль качества
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
Перевод долга
В прошлом номере журнала в статье «Неденежные формы расчетов» были рассмотрены договоры бартера, расчеты векселями и зачеты взаимных задолженностей. Автор показал, что во всех названных случаях у организации возникает обязанность перечислить контрагенту сумму предъявленного НДС денежными средствами отдельным платежным поручением. Заключение договора перевода долга избавит предприятие от этой обязанности.
Суть договора
Как правило, договор о переводе долга заключается для того, чтобы «закрыть» ранее возникшие (имеющиеся на определенный момент времени) задолженности, когда ни один из участников не перечисляет другому денежные средства. Чтобы пояснить смысл договора о переводе долга, представим себе простую ситуацию. Предприятие «Альфа» является должником организации «Бета», а фирма «Сигма» – дебитор «Альфа». В данном случае не имеет значения вид существующих обязательств. Иными словами, не важно, в силу какого договора в учете предприятия «Альфа» возникли кредиторская и дебиторская задолженности (по договору поставки товаров, купли-продажи недвижимости, подряда, возмездного оказания услуг, договору займа и т.д.). Важно само наличие задолженности.
Итак, рассматриваемый договор позволяет предприятию «Альфа» перевести задолженность перед организацией «Бета» на фирму «Сигма», то есть «Сигма» становится обязанной уплатить установленную в договоре сумму организации «Бета» и одновременно освобождается от задолженности перед предприятием «Альфа». Представим сказанное в виде блок-схемы:
В целях заключения договора о переводе долга предприятие «Альфа» будет именоваться первоначальным должником, организация «Бета» – кредитором, фирма «Сигма» – новым должником. Таким образом, при переводе долга первоначальный должник перестает быть стороной в заключенном договоре (в нашем случае – в договоре подряда на выполнение СМР) и его место занимает третье лицо (новый должник).
Согласие кредитора
В соответствии с п. 1 ст. 391 ГК РФ перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. Комментируя данную норму, арбитры ФАС ЗСО в Постановлении от 18.12.2007 № Ф04-2296/2007(40135-А75-16) указали: договор перевода долга заключается между должником и другим лицом, на которого переводится долг и который становится обязанным перед кредитором вместо прежнего должника. При этом участие кредитора в переводе долга ограничивается согласием или несогласием с таким переводом, и сам кредитор в договоре о переводе долга не участвует.
Обратите внимание: При отсутствии согласия кредитора суд признает договор перевода долга недействительным (Постановление ФАС ПО от 31.07.2007 № А72-7511/06).
Во-вторых, первоначальный должник и новый должник могут составить двусторонний договор о переводе долга и согласовать его с кредитором путем проставления на этом договоре слова «согласовано», подписи генерального директора и печати организации-кредитора.
Содержание договора
Известно, что любой договор считается заключенным, если стороны достигли в нем согласия по всем существенным условиям. Таково требование п. 1 ст. 432 ГК РФ. Какие существенные условия должны быть отражены в договоре о переводе долга? Параграф 2 гл. 24 ГК РФ, регулирующий порядок прекращения обязательства путем перевода долга, ответа на данный вопрос не содержит. Вместе с тем материалы судебных актов[1] о признании договоров перевода долга незаключенными позволяют сделать вывод о том, что существенными для договора о переводе долга признаются следующие условия:
–указание на сделку, по которой образовалась задолженность и из которой выбывает должник. При этом формулировку типа «новый должник принимает на себя обязательства по погашению кредиторской задолженности в сумме…» арбитры считают недостаточной для определения предмета договора. Поэтому необходимо указать вид сделки (договор купли-продажи, поставки, мены, займа и т.д.), дату и номер контракта между кредитором и первоначальным должником;
– объем передаваемого долга;
– адреса и реквизиты сторон.
Существенным для договора о переводе долга является условие об обязательстве, исполнение которого возложено на нового должника (Постановление ФАС МО от 26.10.2006 № КГ-А40/10314-06 ).
И еще один нюанс. При наличии в договоре о переводе долга всех перечисленных выше существенных условий отсутствие в нем ссылок на первичные документы не свидетельствует о незаключении соглашения (Постановление ФАС УО от 25.07.2007 № Ф09-7028/06-С5 ).
Объем передаваемого долга
Приведем несколько примеров формулировки предмета договора о переводе долга. Итак, если на нового должника переводится долг по договору займа, то предмет договора может быть изложен следующим образом: «Первоначальный должник с согласия Кредитора переводит свои обязательства, возникшие из договора займа № __ от ______ г., заключенного между Первоначальным должником и Кредитором, на Должника. Сумма долга на момент подписания настоящего договора составляет _________ (_______________) руб., в том числе сумма основного долга _____ (__________________) руб., сумма подлежащих уплате процентов _____ (__________________) руб., сумма штрафных санкций по договору _____ (__________________) руб.».
Предмет договора о переводе долга, возникшего по контракту на поставку товара, может быть сформулирован так: «Новый должник принимает на себя в полном объеме обязательства Первоначального должника по договору № ____ на поставку товара от _______ г., заключенному между Первоначальным должником и Кредитором, в размере _______ (__________) руб., в том числе НДС _____ (__________) руб. Стороны подтверждают, что партия товара по указанному договору на поставку товара получена Первоначальным должником в полном объеме, что подтверждается следующими документами: ________».
Используя аналогичные формулировки, можно обозначить предмет соглашения о переводе долга по договору подряда или возмездного оказания услуг.
Учетные тонкости
Рассмотрим несколько примеров, для того чтобы понять, как отражаются операции в бухгалтерском и налоговом учете первоначального должника, кредитора и нового должника.
По состоянию на 1 марта 2008 г. организация «А» имеет непогашенную задолженность перед фирмой «В» за выполненные по договору подряда СМР в сумме 2 360 000 руб. (в том числе НДС – 360 000 руб.). Одновременно с этим предприятие «С» является должником организации «А» по договору беспроцентного займа в сумме 3 000 000 руб. Четвертого марта кредитор (фирма «В»), первоначальный должник (организация «А») и новый должник (предприя- тие «С») заключили трехсторонний договор о переводе долга на сумму 2 360 000 руб. Десятого марта (в срок, установленный договором о переводе долга) предприятие «С» перечислило денежные средства в сумме 2 360 000 руб. на расчетный счет фирмы «В». Остаток задолженности по займу предприятие «С» погасило 12 марта путем перечисления денежных средств в сумме 640 000 руб. на расчетный счет организации «А».
В большинстве случаев[2] договор о переводе долга вступает в силу с момента его подписания, поэтому 4 марта все три юридических лица (кредитор, первоначальный должник и новый должник) отражают в учете списание ранее возникших задолженностей и появление новых.
В бухгалтерском учете первоначального должника (организации «А») необходимо отразить, с одной стороны, погашение (полностью) кредиторской задолженности по договору подряда перед фирмой «В», с другой – уменьшение дебиторской задолженности предприятия «С» по договору займа. С этой целью бухгалтер организации «А» 4 марта делает проводку: Дебет 60 Кредит 58-3 = 2 360 000 руб., а 12 марта отражает полное погашение предприятием «С» задолженности по договору займа: Дебет 51 Кредит 58-3 = 640 000 руб.
Заключение договора о переводе долга для кредитора (фирмы «В»)влечет прекращение обязательств первоначального должника (организации «А») и появление нового должника (предприятия «С»). Поэтому операция отражается на счете 62: Дебет 62-Предприятие «С» Кредит 62-Организация «А» = 2 360 000 руб. Соответственно, в момент получения денежных средств от нового должника (10 марта) производится запись: Дебет 51 Кредит 62-Предприятие «С» = 2 360 000 руб.
Записи на счетах бухгалтерского учета предприятия «С» (нового должника) представлены в таблице:
Очевидно, что операция по переводу долга ни для одного из трех юридических лиц (первоначального должника, кредитора, нового должника) не влечет каких-либо дополнительных налоговых обязательств. Особо подчеркнем, что у организации «А» не возникает обязанности восстанавливать и перечислять денежными средствами сумму НДС со стоимости СМР, предъявленную фирмой «В» и принятую к вычету (в периоде принятия на учет результатов СМР и при наличии счета-фактуры), поскольку гл. 21 «Налог на добавленную стоимость» НК РФ не устанавливает особенностей применения налоговых вычетов при переводе долга.
Усложним рассмотренный выше пример: за нарушение условий заключенного договора уплачиваются санкции.
Предположим, что согласно договору о переводе долга 10 марта 2008 г. новый должник (предприятие «С») обязан уплатить кредитору (фирме «В») 2 370 000 руб., из них: –2 360 000 руб. (в том числе НДС – 360 000 руб.) – долг за СМР, выполненные для организации «А»; –10 000 руб. – санкции за нарушение организацией «А» сроков расчетов по договору подряда. Остаток задолженности по займу предприятие «С» погасило 12 марта путем перечисления денежных средств в сумме 630 000 руб. на расчетный счет организации «А».
Предприятие «С» признало претензию и 30 апреля перечислило на расчетный счет фирмы «В» сумму в размере 2 375 000 руб., включающую в себя: –долг за СМР с учетом НДС (2 360 000 руб.); –санкции, начисленные организации «А» (10 000 руб.); –проценты за пользование чужими денежными средствами (5 000 руб.[3]). Представим проводки, которые должен сделать бухгалтер каждой из организаций.
Сумму процентов за пользование чужими денежными средствами (5 000 руб.) фирма «В» должна включить во внереализационные доходы на дату их признания предприятием «С» (п. 3 ст. 250, пп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ). При этом данная сумма не облагается НДС, поскольку начисление и взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами является способом защиты нарушенного права, мерой гражданско-правовой ответственности, применяемой за нарушение договорных обязательств, и не связано с реализацией товаров (работ, услуг) и расчетами за них (постановления ФАС ВВО от 10.05.2007 № А29-7483/2006а, ФАС СЗО от 11.12.2006 № А05-7544/2006-34 и др.).
Внереализационным доходом для целей налогообложения прибыли являются и санкции, начисленные организации «А» за нарушение сроков расчетов по договору подряда. Однако эти доходы (10 000 руб.) фирма «В» отражает в налоговом учете не в апреле (после их получения от нового должника), а ранее, в периоде признания данной суммы организацией «А» [4].
В силу пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ сумму уплаченных фирме «В» процентов за пользование чужими денежными средствами предприятие «С» на общих основаниях может включить во внереализационные расходы.
А теперь рассмотрим еще один важный нюанс, несоблюдение которого приведет к признанию договора о переводе долга незаключенным.
Государственная регистрация
В соответствии с п. 2 ст. 389, п. 2 ст. 391 ГК РФ перевод долга по сделке, требующей государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации этой сделки. Таким образом, если договор между первоначальным должником и кредитором подлежал государственной регистрации, то и договор о переводе долга на нового должника также требует проведения регистрационных действий. Очевидно, что прежде всего к таким сделкам относятся договоры с объектами недвижимости (купля-продажа, аренда на срок 12 месяцев и более).
Однако арбитры рассуждали иначе. Договор аренды, заключенный между ООО и АО сроком на один год, подлежал государственной регистрации и был зарегистрирован в установленном порядке. Следовательно, соглашение о переводе долга по этому договору также подлежало регистрации в порядке, установленном для регистрации договора аренды.
Так как соглашение о переводе долга не было зарегистрировано, оно в силу п. 3 ст. 433 ГК РФ считается незаключенным. Таким образом, АО обязано погасить задолженность перед ООО по арендной плате.
Как видим, в проведении государственной регистрации договора о переводе долга заинтересован в первую очередь первоначальный должник, поскольку именно на него будет возложена обязанность уплаты денежных средств кредитору. Понятно, что если договор о переводе долга подлежит государственной регистрации, то записи на счетах бухгалтерского учета организации производят после вступления его в силу, то есть после проведения регистрационных действий.
Признание договора недействительным
Рассматривая спор, судьи исходили из следующего. В силу ст. 391 ГК РФ перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора. Следовательно, договор перевода долга заключается между должником и другим лицом, на которого переводится долг и который становится обязанным перед кредитором вместо прежнего должника. При этом участие кредитора в переводе долга ограничивается согласием или несогласием с таким переводом, и сам кредитор в договоре о переводе долга не участвует. Таким образом, ответчик (кредитор) не является стороной в признанной судом порочной сделке по переводу долга.
Согласно п. 1 ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество за счет другого лица, обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество. В соответствии со ст. 1103 ГК РФ правила гл. 60 ГК РФ об обязательствах вследствие неосновательного обогащения подлежат применению также к требованиям о возврате исполненного по недействительной сделке. В связи с произведенной новым должником оплатой по договору о переводе долга первоначальный должник сберег денежные средства за счет истца (нового должника), которые должен был уплатить ответчику (кредитору). Учитывая изложенное, арбитры сделали вывод о том, что денежные средства, перечисленные новым должником во исполнение недействительной сделки, подлежат возврату стороной договора о переводе долга, то есть первоначальным должником, а не кредитором.
Обратите внимание: В случае признания договора о переводе долга недействительным обязанность уплаты денег возникает у первоначального должника. Причем если новый должник еще не рассчитался с кредитором, то первоначальный должник перечисляет денежные средства кредитору, в противном случае – новому должнику.
Данное судебное решение представляет практический интерес, прежде всего для кредитора, поскольку признание договора недействительным не влечет для него обязанности возвращать денежные средства, полученные от нового должника.
Сроки исковой давности
В заголовке данного раздела мы неслучайно употребили слово «срок» во множественном числе. Дело в том, что в разных случаях будет применяться разный срок исковой давности. Начнем с иска о признании договора о переводе долга недействительным. В ситуации, ставшей предметом анализа ФАС ДВО (Постановление от 02.05.2007 № Ф03-А24/07-1/1139 ), в суд обратился новый должник, считая договор о переводе долга недействительным. Однако арбитры отказали в удовлетворении иска, указав на пропуск срока исковой давности. В судебном акте отмечено, что в силу п. 2 ст. 181 ГК РФ иск о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности может быть предъявлен в течение года со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.
Другую возможную ситуацию также рассмотрим на конкретном примере. В результате признания судом договора о переводе долга недействительным задолженность перед кредитором «вернулась» к первоначальному должнику. Поскольку он не погасил долг в установленный срок, кредитор обратился в суд с иском. Однако арбитры не смогли помочь ему вернуть деньги, указав на пропуск срока исковой давности (Определение ВАС РФ от 11.01.2008 № 17655/07 ). При этом судьи исходили из того, что договором о переводе долга был установлен срок для исполнения обязательства по оплате – до 28.02.2002. В соответствии с п. 2 ст. 200 ГК РФ по обязательствам с определенным сроком исполнения течение исковой давности начинается по окончании установленного срока исполнения. В силу ст. 196 ГК РФ общий срок исковой давности устанавливается в три года. Перемена лиц в обязательстве не влечет изменения срока исковой давности и порядка его исчисления (ст. 201 ГК РФ). Поэтому срок на защиту нарушенного права у кредитора истек 28.02.2005. Судьи не согласились с мнением кредитора о том, что течение срока исковой давности следует исчислять с даты принятия федеральным арбитражным судом постановления о признании недействительным договора о переводе долга. Поскольку кредитор не представил суду доказательств того, что течение срока исковой давности прерывалось, арбитры отказали в удовлетворении иска к первоначальному должнику.
Итак, мы достаточно подробно рассмотрели нюансы, связанные с заключением договора о переводе долга. Надеемся, что данный материал будет полезен бухгалтеру в практической работе.
[1] См., например, постановления ФАС УО от 20.08.2007 № Ф09-6677/07-С5 и от 21.12.2006 № Ф09-11313/06-С3, ФАС ЗСО от 22.11.2007 № Ф04-7457/2007(39529-А45-13) и от 26.12.2006 № Ф04-4674/2005(28539-А46-8), ФАС МО от 26.10.2006 № КГ-А40/10314-06.
[2] Об исключениях из этого правила мы расскажем ниже.
[3] Сумма взята произвольно. В силу п. 3 ст. 395 ГК РФ проценты за пользование чужими средствами, как правило, взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору.
[4] Добавим, что Президиум ВАС РФ в Постановлении от 05.02.2008 № 11144/07 указал, что суммы неустойки как ответственности за просрочку исполнения обязательств, полученные налогоплательщиком от контрагента по договору, не связаны с оплатой товара и поэтому не облагаются НДС.
Хватит гуглить ответы на профессиональные вопросы! Доверьте их экспертам «Клерка». Завалите лучших экспертов своими вопросами, они это любят!
Ответ за 24 часа (обычно раньше).
Вся информация про безлимитные консультации здесь.