договор о создании корпорации является

Корпоративный договор: что это и кому понадобится

Корпоративный договор — это соглашение, в силу которого создатели компании берут на себя взаимные обязательства и согласуют друг с другом действия и стратегии управления юридическим лицом. Такое соглашение может быть заключено на любом этапе жизни фирмы, но лучше сделать это в начале построения бизнеса, чтобы минимизировать спорные ситуации.

Что это такое

Основной нормой, в которой описывается корпоративный договор — что это такое, кто его заключает и какие правила в нем указываются, — является ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ.

Данная норма устанавливает, что корпоративное соглашение — это документ, которым его стороны, являющиеся создателями юридического лица, согласуют между собой порядок осуществления ими своих корпоративных прав. Документом устанавливаются, в частности:

Корпоративное соглашение следует отличать от устава компании. Устав — это единый документ, регистрируемый в ФНС и содержащий всю юридическую информацию о компании, в том числе о ее органах управления. Это многостороннее соглашение между учредителями компании, в котором они урегулируют внутренние отношения. В отличие от устава, его не требуется регистрировать, оно не нуждается в нотариальном удостоверении, достаточно простой письменной формы. Более того, допускается заключение нескольких таких соглашений в рамках работы учредителей одного юридического лица. Например, если учредителей пятеро, трое из них вправе заключить между собой один договор, а оставшиеся двое — другой.

Кто и когда его заключает

Сторонами рассматриваемого соглашения являются учредители общества с ограниченной ответственностью или акционеры акционерного общества — это зависит от вида юридического лица.

Закон допускает заключение корпоративного договора на любом этапе работы компании, но целесообразно сделать это на ранних стадиях сотрудничества и урегулировать порядок разрешения потенциальных будущих проблем — это позволит избежать конфликтных ситуаций и обращений в суды.

Предмет

Предметом регулирования корпоративного договора являются внутренние отношения учредителей или акционеров юридического лица и порядок осуществления их корпоративных прав. При разработке текста соглашения стороны вправе описать те нормы и правила взаимодействия, которые, на их взгляд, позволят наилучшим образом осуществлять руководство компанией.

При этом Гражданский кодекс РФ устанавливает ряд ограничений, в частности в договоре недопустимы следующие условия:

Также накоплена судебная практика о признании некоторых положений корпоративного договора недействительными, например:

В остальном стороны обладают большой свободой установления правил взаимодействия, в частности они вправе разрешить следующие вопросы:

Конфиденциальность

О том, что заключен договор об осуществлении корпоративных прав, его стороны обязаны уведомить саму компанию. При этом закон не требует раскрытия содержания соглашения — его договаривающиеся стороны вправе оставить абсолютно конфиденциальным.

Исключение составляет случай, описанный в ст. 66 ГК РФ: по общему правилу объем прав каждого из учредителей определяется размером его доли, но в корпоративном договоре стороны вправе по своему усмотрению распределить объем прав между собой. В таком случае о факте заключения соглашения и об установленном распределении объемов прав извещаются еще и налоговые органы — эта информация подлежит включению в ЕГРЮЛ.

Ответственность за нарушение положений договора

Стороны самостоятельно предусматривают ответственность за нарушение корпоративного договора в случае его нарушения. Как правило, устанавливается денежное взыскание в виде неустойки. Размер неустойки устанавливается в виде твердой суммы, или в тексте указывается порядок ее расчета. Потерпевшая сторона вправе требовать возмещения понесенных убытков и ущерба.

Если не исполняющий соглашение учредитель отказывается от добровольного несения ответственности, его к ней призывают через суд, но в таком случае он вправе ходатайствовать о снижении неустойки в порядке ст. 333 ГК РФ.

Учредители вправе требовать исключения нарушителя из своего числа, но для этого необходимо доказать, что нарушитель злостно не исполняет обязанности, затрудняет или делает невозможным работу компании — такие требования устанавливает ст. 10 Федерального закона №14-ФЗ. Решить вопрос об исключении вправе только суд — автоматическое исключение из общества по корпоративному договору недопустимо.

Источник

Договор о создании корпорации

Содержание:

Договор – это юридический документ, несущий в себе всю важную информацию о совершении сделок и заключении долгосрочного сотрудничества между двумя сторонами. В случае возникновения желания создать корпорацию между несколькими юридическими лицами практикуется заключение особого типового договора. При создании новой организации этот процесс делится на две стадии:

Чтобы юридическое лицо приобрело правоспособность, необходимо оформить государственную регистрацию. Это необходимо для того, чтобы подтвердить создание компании и возможность её существования. Стадия учреждения означает, что учредитель принял решение и намеревается составить договор о создании корпорации.

Виды учредительных документов

Основными учредительными документами юр. лица могут являться:

При создании новой корпорации может быть составлен текст устава, содержащий в себе всю подробную информацию о входящих в состав корпорации предприятий. Также может быть заключён учредительный договор о создании корпорации. Он заключается путём составления письменного документа, заверенного подписями всех сторон. Договор о создании корпорации включает в себя пункты, описывающие порядок осуществления деятельности всех учредителей. Их совместная работа оговаривается на первоначальной стадии, поэтому в документе учитываются следующие аспекты:

В договоре прописываются размеры и типы акций, которые подлежат размещению среди существующих учредителей. Все вопросы по составлению договора решаются учредителями в устной форме на собрании. Утверждённые сведения фиксируются в протоколе собрания, на котором могут присутствовать представители, действующие по доверенности.

Цель заключения договора о создании корпорации

Главной целью заключение договора является создание нового субъекта. В предпринимательской деятельности такой тип объединения распространен и эффективен. Создание хозяйственного общества позволяет увеличить силу субъектов и продлить срок их существования на рынке. Договор о создании корпорации продолжает свое действие на протяжении всего периода существования созданной компании.

Этот документ регулирует не только отношения между учредителями, но и регламентирует взаимоотношения учредителей с хозяйственным обществом, пока последний продолжает существовать.

В предпринимательской практике существует возможность создать корпоративный договор. Ведь при создании договора о корпорации главной целью является урегулирование отношений по созданию и учреждению юр.лица. Эти два разных документа обязывают участников соблюдать прописанные права и обязанности.

Такой вид договоров как корпоративный заключается в соответствии с нормами гражданского законодательства между существующими участниками хозяйства. Они вправе заключить этот договор для осуществления своих прав и воздержания от возможных рисков.

Каждый учредитель обязан внести плату в счет доли в уставном капитале в установленный в документах срок. Срок оплаты истекает через 4 месяца после государственной регистрации. В России оплата производится неденежными средствами, которые проходят предварительную оценку.

Что регулирует корпоративный договор

Регулирование корпоративного договора может осуществляться участниками путём голосования на общем собрании. На дальнейшее действие корпоративного договора оказывает сильное влияние продажа доли в уставном капитале по определённой цене. Регулирование может происходить при наличии у участников прочих прав по управлению обществом и его деятельностью.

Целью заключения договора является реализация имущественных прав, охрана третьих интересов (например, инвесторов). Также одной из основных целей является установка внутренних правил среди участников и чёткое их взаимодействие друг с другом. Регулирование конфликтов и их предотвращение можно предусмотреть при подписании документа учредителями.

Источник

Корпоративный договор: как договориться с партнером

Когда партнеры начинают общее дело, они редко думают, что могут поссориться и придется делить компанию. Сейчас всё хорошо, а там посмотрим. Но случается, что партнеры ссорятся, не могут принять одно решение, идут на принцип или обращаются в суд. Такие дела длятся годами, а бизнес умирает.

Конфликты решаются проще, если партнеры заранее подписали корпоративный договор. Это как брачный контракт, только для бизнеса. Адвокат Роман Норман рассказывает, как заключить корпоративный договор и что в нем прописать. Слово Роману.

Что такое корпоративный договор

Корпоративный договор — это соглашение между участниками бизнеса. Его заключают участники ООО или акционерных обществ. До 2014 года суды не признавали корпоративные договоры, а теперь о них рассказывает статья 67.2 Гражданского кодекса.

Корпоративный договор не заменяет устав. Это разные документы. Устав определяет размер уставного капитала, доли участников, порядок их совместной работы. Корпоративный договор не отменяет устав, он его конкретизирует и дополняет.

Корпоративные договоры работают в компаниях с двумя участниками и в акционерных обществах с советом директоров. Они помогают договориться, как партнерам поступать в разных ситуациях:

По сути, в корпоративном договоре можно прописать любые ситуации, которые могут завести бизнес в тупик. В моей практике был такой случай.

Ресторатор с опытом, поварами и репутацией в Москве хотел открыть ресторан. Он нашел инвестора, который готов был дать 10 млн рублей, а взамен — получить долю в бизнесе. Чтобы защитить свои деньги, инвестор предложил заключить корпоративный договор с такими условиями:

если прибыль ко второму году без налогов будет меньше 5 млн рублей, инвестор выкупает долю ресторатора за 1 рубль;

если ресторатор не захочет продавать свою долю, он может выкупить долю инвестора за 15 млн рублей.

Инвестор пытался обезопасить себя на случай, если ресторан не станет популярным у клиентов и прибыльным. Так и вышло. В итоге инвестор выкупил долю ресторатора за рубль и нанял другого управляющего, который сделал ресторан прибыльным.

Корпоративный договор не вмешивается в человеческие отношения между партнерами, не разбирает, кто прав или виноват в ссоре. В этом корпоративный договор похож на брачный. По брачному договору суд не рассматривает, что жена варила невкусный борщ, а муж не выносил мусор. Самое главное — как они делят имущество. Без договора суд разделит имущество пятьдесят на пятьдесят, а с договором — как договорились.

Так и корпоративный договор. Договорились — надо выполнять. Вот указал партнер, что продаст свою долю за 10 рублей, если у компании не будет прибыли — значит, должен продать. Если партнер откажется продавать долю за такую сумму, суд будет решать по корпоративному договору.

Корпоративный договор решает споры, даже если партнеры по бизнесу — муж и жена.

Дело №А40-56 423/2014 о супругах Цветненко — на сайте судебных и нормативных актов РФ

Супруги Цветненко открыли ЗАО «ЦСК Н». Единственным акционером был муж. По семейному соглашению они разделили между собой пополам сто акций компании, поэтому жена тоже стала акционером.

Они заключили корпоративный договор и договорились, что будут принимать совместные решения по сделкам, которые могут уменьшить активы компании. За нарушение условия — неустойка, 50% стоимости активов компании.

Муж начал сам принимать решения по сделкам. Он увеличил уставный капитал и провел эмиссию акций, избрал себя генеральным директором, изменил устав и продавал имущество по заниженным ценам. Раз он сам увеличил уставный капитал, доля жены стала меньше.

Жена посчитала, что такие действия нарушают корпоративный договор, и обратилась в суд. Она выиграла суд и получила неустойку в 723 млн рублей. (После этого они, конечно развелись — подумал редактор).

Как работает в спорных ситуациях

Как выбрать партнера для бизнеса

Главная функция корпоративного договора — решать спорные ситуации между партнерами. Без корпоративного договора они могут громко ругаться, ходить в полицию, судиться годами. Обычно спор заходит в тупик, никто не хочет уступать, поэтому в конце истории бизнес приходится ликвидировать. Даже если бизнес приносил прибыль, каждый остается ни с чем.

С корпоративным договором все споры и вопросы между партнерами даже в суде решаются проще. Без корпоративного договора суды по спорным ситуациям могут длиться годами, а с корпоративным договором всё разрешится за шесть-восемь месяцев.

Спорные ситуации могут быть любыми, даже такими:

Без договора они должны как-то договориться, но это ненадежный способ. Каждый может пойти на принцип, и тогда — суд, который растянется на годы.

В корпоративном договоре можно прописать порядок решения споров во всех деталях. Вот популярные способы:

Если подробно прописать в корпоративном договоре, как партнеры поступят во время спора, не придется тратить годы на суды.

Если нарушили корпоративный договор

Корпоративный договор — такой же договор, как и все остальные. Если один из участников нарушает договор, другой может требовать убытки, штрафную неустойку, принудительную куплю или продажу долей. Вот какие нарушения корпоративного договора бывают:

Корпоративный договор не может заставить партнера действовать определенным образом. Он определяет ответственность за нарушения договоренностей. Например, в компании четыре участника, один из них дал крупную сумму денег на развитие бизнеса. Они договорились в корпоративном договоре, что трое голосуют по решениям компании как инвестор. Любой из них может голосовать против решения инвестора, но за это заплатит штраф или продаст свою долю.

Вот судебное решение по нарушению корпоративных договоров.

Петров и Солеварова открыли ООО. Солеварова была генеральным директором с долей в уставном капитале 70%, доля Петрова — 30%. В корпоративном договоре они договорились, что Петров не будет участвовать в работе компании и распределении прибыли. За это Солеварова платит ему вознаграждение в конце каждого месяца.

По договору, если Петров не получает свое вознаграждение в срок, то корпоративный договор считается расторгнутым. То есть после этого Петров может участвовать в работе компании и получать прибыль.

Солеварова исправно платила вознаграждение Петрову, но один раз просрочила платеж. Петров подал в суд, просил компенсацию.

Суд изучил корпоративный договор. Раз Петров не получил вознаграждение, корпоративный договор расторгнут. Петров теперь может полностью участвовать в работе компании и получать долю от прибыли. Но заявление Петрова о возмещении компенсации суд отклонил.

Когда заключать

Корпоративный договор можно заключить когда угодно: перед запуском бизнеса, через день после регистрации компании или через десять лет. Ограничений нет.

Корпоративных договоров в компании может быть сколько угодно. Если в компании четыре партнера, они могут подписать один договор на четверых, двое из них подписать еще один договор, потом объединиться втроем и подписать еще один договор. Все они будут действовать.

Пока нет судебной практики, что делать, если условия разных корпоративных договоров нарушают друг друга. Скорее всего, суды будут рассматривать каждый договор, проверять их законность и опираться в решении на более ранние договоры.

Корпоративный договор — конфиденциальный документ. Его не нужно нести в налоговую, публиковать на сайте компании или выкладывать в открытую отчетность. О содержании корпоративного договора могут знать только те партнеры, которые его подписали.

По закону партнерам нужно сообщить только факт, что они заключили корпоративный договор. Для этого нужно отправить уведомление по почте на адрес компании. Партнеры как бы говорят: «Мы заключили корпоративный договор», а о чем договорились, могут не сообщать. Пусть другие мучаются в догадках.

Что писать в корпоративном договоре

В корпоративном договоре можно прописать, как действовать почти во всех спорных ситуациях между партнерами. Поэтому один шаблон придумать сложно.

Мы разработали шаблон с основными моментами, которые можно прописать в корпоративном договоре. Наш договор касается ситуации, когда два партнера начинают общий проект. Желтым в шаблоне отметил условия, которые можно менять под себя. Но лучше для составления нового договора обращаться к юристу.

Мы напишем примерные формулировки для важных пунктов договора:

Вот еще один пример, когда суды опираются на положение корпоративного договора и действуют исходя из них.

Янчий, Лапин, Бабченко Ю.Н. и Бабченко Г. А. стали участниками ООО «Торговый дом ВЭО» и распределили доли в уставном капитале как 25%, 50%, 12,5% и 12,5%. В собственности «Торгового дома» было нежилое здание.

По корпоративному договору Янчий и Бабченко решили, что на собраниях будут придерживаться решений Лапина. Еще одно условие в договоре: никто из участников не может продать свою долю и выйти из общества. Исключение — все участники решат продать здание, которое принадлежит обществу. В этом случае они продают свои доли Лапину.

Янчий обратился в суд и заявил, что договор ограничил его права. Дескать, почему он должен продавать свою долю, если продадут здание и почему должен голосовать как Лапин.

Суд изучил корпоративный договор и сказал, что Янчий сам подписал его на таких условиях. Договор не противоречит уставу. Суд не нашел доказательств, что Янчего принудили подписать такой договор. Поэтому требования Янчего суд отклонил.

Счет для ИП и ООО в Модульбанке

Удобный сервис, недорогие тарифы, защита от блокировок по 115ФЗ

Источник

Корпоративный договор: разбираем, что можно в него включить

После того, как в 2015 году в Гражданском кодексе (ГК) появились специальные правила о корпоративном договоре (ст. 67.2), заключать их стали чаще. Он позволяет участникам компаний более гибко по сравнению с уставом регулировать свои отношения. Однако свобода эта не бесконечна. Некоторые условия запрещены, а некоторые вопросы могут быть решены только в уставе. В материале вместе с юристами EY Law разбираемся, о чем могут договориться стороны корпоративного договора, для чего и как его можно использовать.

Голосование

Голосовать определенным образом

Как это работает? Вы указываете в договоре, по каким вопросам требуется голосовать определенным образом на общем собрании участников. Так как содержание решения заранее предусмотреть зачастую не получается (все будет зависеть от ситуации в момент голосования), то надо прописать порядок согласования позиции. Самый распространенный вариант: то, как надо голосовать, определяет одна из сторон договора.

Желательно указать, как эта сторона сообщит другим о том, как она планирует голосовать. Это может быть сделано, например, путем направления электронного сообщения на определенный адрес и за определенный срок до проведения голосования.

Есть и более сложные способы. В одном из дел упоминается условие договора, по которому стороны «должны письменно согласовывать друг с другом принятие решений». Письменное согласование означало оформление нотариально удостоверенного согласия с точной формулировкой вопросов, предложенных на голосование (дело № А40-65834/2011).

Иные варианты

Можно договориться и о других вопросах голосования. Например, о том, что одна из сторон не будет ставить определенные вопросы на голосование. На практике это используется, чтобы осуществлять согласованно действия по управлению обществом и учесть интересы сторон корпоративного договора. Например, можно ограничить возможность назначать своих членов в совет директоров, включить положение о том, что решение об увеличении или изменении уставного капитала, смене генерального директора может приниматься только единогласно всеми присутствующими на голосовании акционерами. Зачастую в корпоративном договоре решается вопрос, касающийся количества голосов, необходимого для принятия решения по вопросу компетенции общего собрания. Для этих целей с помощью корпоративного договора можно увеличить количество голосов от предусмотренного законом, например, с простого большинства до ¾ голосов участников общества.

Как быть при нарушении

Включение подобных условий в договор, к сожалению, не означает, что обязанная сторона не сможет отступить от него. Если она проголосует не так, как указано в договоре, то ее голос все равно будет учтен.

Единственная защита в таком случае — использование санкций. Самая распространенная — неустойка. Можно предусмотреть и более жесткие варианты, такие как принудительный выкуп доли нарушителя по определенной цене. Суды уже подтверждали возможность привлечения к ответственности в подобных случаях. Так, в одном из дел договор обязывал стороны голосовать «за» по вопросу реорганизации общества. Отдельные участники, однако, проголосовали «против». Суд привлек их к ответственности: как и было предусмотрено договором, с них взыскали 5 млн руб. (дело № А45-12277/2015).

Встречаются и более строгие санкции: в Москве суды взыскали неустойку в сумме 722 млн руб. (дело № А40-65834/2011). Верховный суд не стал пересматривать это дело.

Еще один способ защиты – обжалование решения в судебном порядке в случае, если все участники общества являются сторонами корпоративного договора. Зачастую это поможет спасти общество от исполнения невыгодного решения.

Выйти из тупиковой ситуации (дедлока)

Тупиковая ситуация возникает, когда участники не могут принять решение из-за неразрешимых разногласий. Те из участников, которые заключили корпоративное соглашение, могут прописать в нем план действий на этот случай. Конечно, желательно, чтобы в подобном соглашении участвовали все владельцы компании или по крайней мере такая их часть, которая может принять решение на общем собрании.

Когда возникает дедлок? В законе это не описано. Поэтому надо определить тупиковую ситуацию в договоре. Типичное условие — участники не могут прийти к единогласному решению на общем собрании более двух раз по одному и тому же вопросу.

Частый вариант решения проблемы — это реорганизация общества. Это может быть разделение или выделение, так чтобы каждый из участников получил активы, соответствующие его доле. Таким образом, происходит разделение бизнеса.

Иные варианты — приостановить решение вопроса, вынесенного на голосование, до определенной даты. Это позволяет сторонам провести консультации. Самый радикальный способ выхода из ситуации — ликвидация общества. Кстати, при дедлоке суды могут ликвидировать компанию и без корпоративного договора (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 01.09.2015 по делу № А46-12003/2014, впоследствии стороны заключили мировое соглашение).

Распоряжение долями

Запрет на отчуждение

Неизменный состав участников оберегает компанию от конфликтов (конечно, если все ладят друг с другом), позволяет не отвлекаться на решение стратегических вопросов с новыми владельцами. Поэтому бывает полезным закрепить юридические гарантии того, что какое-то время текущие собственники не смогут распорядиться принадлежащими им долями.

Для достижения этой цели корпоративный договор может содержать запрет на продажу долей. Такой запрет, конечно, может быть включен и в устав общества с ограниченной ответственностью. Однако даже в этом случае запрет есть смысл повторить в договоре, так как это позволит предусмотреть санкции за его нарушение. Договор может пригодиться и в случае, когда запрета нет в уставе, но какая-то часть участников готовы друг с другом договориться об этом.

Чаще всего участники договариваются не отчуждать и не обременять свои доли. Это ограничение, как правило, устанавливается до определенной даты или достижения какого-то события, после которых можно осуществлять отчуждение или обременение.

Впрочем, следует учесть, что чрезмерное ограничение возможности распоряжения долями воспринимается судами негативно. Так, было отменено условие, обязывающее участников не распоряжаться своими долями (продажа, дарение, мена, залог и т.п.), в том числе в случае поступления адресной или публичной оферты, без предварительного согласования со всеми участниками договора. Суд увидел проблему в том, что не было указания на обстоятельства, до наступления которых стороны приняли на себя указанное обязательство. Поэтому сторонам корпоративного договора лучше привязывать ограничения на действия с долями к определенным событиям или датам, как указано выше.

Обязанность продать

В корпоративном договоре также может быть предусмотрена противоположная обязанность ― продать доли. Это условие может «активироваться», к примеру, при дедлоке, при нарушении корпоративного договора, при достижении определенных финансовых показателей. В последнем случае оно может быть частью общего плана передачи бизнеса: сначала покупатель входит в компанию, приобретая небольшую долю, а потом, если результаты работы его устраивают, увеличивает свое участие.

Условия и процедура передачи выкупа доли могут быть различными. Например, можно предусмотреть, что доля передается по первому требованию и по номинальной стоимости. А можно установить процедуру определения стоимости, которая, как правило, заключается в получении отчета независимого оценщика.

Включение в договор подобного условия не означает, однако, что оно будет реализовано автоматически. Если обязанная сторона не желает исполнять свою обязанность, то другому участнику придется заставлять ее это сделать через суд. Причем добиться передачи доли может быть непросто, как видно на примере спора между двумя компаниями. Суд обязал участника заключить договор (постановление АС Московского округа от 28.08.2018 по делу № А40-217225/2016), однако тот не стал этого делать. Тогда истец повторно обратился в суд уже с требованием о передаче доли в уставном капитале (постановление АС Московского округа от 07.02.2019 по делу № А40-19431/2017). Удовлетворение этого требования в отношении доли в ООО является основанием для внесения записи о переходе доли в реестр юридических лиц (абз. 3 п. 11 ст. 21 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Стоит заметить, что описанный механизм защиты не применяется в случае с продажей акций акционерного общества, что ставит такое общество в менее выгодное положение.

Запрет на выход участника из общества

Запрет на отчуждение доли может создать дополнительные риски для компании. Участник, который не вправе продать свою долю, может обойти это ограничение, подав заявление о выходе из компании. В таком случае компания должна выплатить участнику действительную стоимость его доли. Право на выход должно быть предусмотрено уставом (ст. 94 ГК).

Участники компании могут включить в корпоративный договор условие о запрете свободного выхода. Это можно сделать, даже если возможность выхода указана в уставе. Соответственно, если участник, связанный договором, решит выйти из компании, он нарушит договор и будет нести ответственность перед другими его сторонами.

Пример включения в корпоративный договор запрета на выход из ООО можно найти в деле № А60-12804/2015. В нем участник безуспешно пытался оспорить указанный запрет.

Смена контроля

Для надежности и стабильности компании можно предусмотреть в корпоративном договоре механизмы, которые будут ограничивать смену контроля у участников. Это делается, чтобы не допустить обход запрета на отчуждение долей и акций в пользу третьих лиц.

Поясним на примере. Две компании заключили корпоративный договор, запрещающий отчуждение принадлежащих им акций. Чтобы его обойти, достаточно сменить владельца компании ― стороны договора. Тогда акции, указанные в договоре, владельца не меняют, меняется только лицо, контролирующее компанию ― владельца акций.

Чтобы не допустить такого развития событий, можно в корпоративном договоре конкретизировать, какие именно лица контролируют каждого из участников. Это можно сделать несколькими способами.

1. Перечисление контролирующих лиц в самом тексте договора. Не очень удобно, так как ставит вопрос конфиденциальности бенефициарных собственников под вопрос, ввиду того что информация о них будет раскрыта в случае раскрытия корпоративного договора.

2. Направление каждой стороной письменных уведомлений. В них указываются контролирующие лица. В самом договоре при этом имена бенефициаров указаны не будут, однако в корпоративном договоре можно сослаться на такие уведомления. В будущем это может быть использовано в суде в случае возникновения спорной ситуации.

Еще один вариант ― установить в корпоративном договоре общий запрет на смену контроля и санкции за его нарушение. Это, однако, чревато риском того, что доказать смену контроля при возникновении спорной ситуации не удастся. Будет отсутствовать документальное подтверждение того, какие именно лица контролировали компанию при подписании договора.

К сожалению, в российском правопорядке это пока используют весьма редко, хотя в других странах положение об ограничении смены контроля весьма популярно и широко используемо, особенно в компаниях с привлечением инвесторов.

Структура органов управления

В корпоративном договоре невозможно определить структуру органов управления общества. И это справедливо, потому что если бы такая опция была все же доступна, то корпоративный договор по своей правовой природе стал бы учредительным документом. Даже если все участники подписали этот договор, информация о том, какие полномочия есть у органов компании, должна быть публичной. А корпоративный договор — конфиденциальный документ.

Финансирование компании

Зачастую участники включают в текст корпоративного договора решение вопроса о финансировании.

Это касается в первую очередь размера вложений каждого в бизнес, условий, на которых осуществляются такие вложения, а также сроков их внесения.

При этом вложение может быть посредством простого внесения вклада в уставный капитал, а также в виде займа или передачи компании имущества, например, здания или оборудования. В зависимости от конкретной договоренности могут предусматриваться несколько вариантов. Можно предусмотреть и финансирование траншами с определенными условиями и сроками каждого из них.

Допускается включение положений, уточняющих порядок привлечения сторонних инвесторов, а также требования к ним, условия и сроки привлечения инвестиций.

Дивиденды

Нельзя предусмотреть в корпоративном договоре условия, касающиеся размера дивидендов, подлежащих к выплате. Но порядок выплаты дивидендов вполне можно указать и описать подробно. Как правило, используется формула, на основе которой компания вправе выплачивать дивиденды. Чаще всего прибыль распределяется пропорционально количеству акций, которые принадлежат каждому участнику.

Однако не запрещено включение специальных положений в корпоративный договор о распределении дивидендов. Такими условиями могут быть условия, обязывающие всех или определенных участников компании обеспечить распределение прибыли обществом не менее определенного процента от ее общей суммы (см. постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2016 по делу № А40-65834/11); предусматривающие выплату дивидендов непропорционально количеству акций; предусматривающие фиксированный размер дивидендов или обязывающие направить часть дивидендов на какие-нибудь цели.

Пример установления в пользу участника фиксированной выплаты вместо дивидендов можно найти в деле № А51-25361/2017. Платеж в пользу одного из участников составил 5 млн руб. ежемесячно. Его размер не зависел от финансовых результатов работы общества. Другие два участника сохраняли обычные корпоративные права, в том числе право на получение дивидендов пропорционально своим долям в обществе, в том числе части дивидендов, причитающейся участнику, в пользу которого установлена фиксированная выплата.

Стоит отметить, что подобное условие может иметь негативные последствия для участника, получающего ежемесячную фиксированную выплату. Суды признали, что он не может оспаривать сделки общества, совершенные в нарушение установленных в уставе ограничений (п. 1 ст. 174 ГК РФ). Мотивом стало то, что такой участник не имеет интереса в оспаривании, так как в любом случае получает доход от деятельности компании и этот доход не зависит от ее финансовых результатов. Верховный Суд РФ не стал пересматривать решения. Но с таким выводом можно было бы поспорить, ведь в конечном счете от того, соответствуют ли условия сделки рыночным условиям (а именно это было мотивом оспаривания в деле), зависит финансовая устойчивость компании и наличие у нее возможности выплачивать фиксированную сумму участнику.

Выплата действительной стоимости доли выбывающему участнику

Могут ли участники в договоре прописать, какое имущество (деньги, вещи) получит один из них от компании, если решит выйти из нее? Нет, подобные условия могут содержаться только в уставе общества. Пример их применения — дело № А46-16331/2015.

Это объясняется тем, что не всегда сторонами корпоративного договора являются все участники общества. В случае выхода участника выплата стоимости его доли затрагивает не только стороны корпоративного договора, но и всех остальных участников — уменьшается имущество компании и, следовательно, стоимость их доли.

Как договор соотносится с уставом?

Прежде всего следует обратить внимание на различную правовую природу устава и корпоративного договора.

Устав представляет собой документ, который определяет всю деятельность общества, в то время как корпоративный договор является гражданско-правовой конструкцией, необходимость присутствия которой в правоотношениях между участниками ими же и определяется.

Корпоративным договором участники могут не только дополнять какие-то положения устава, но и фактически изменять их, включая в договор положения, полностью противоречащие уставу. Участники, подписавшие договор, не вправе заявлять о его недействительности на основании того, что он противоречит уставу (п. 7 ст. 67.2 ГК). Например, положение корпоративного договора, вводящее кворум для принятия общим собранием решений по определенному вопросу, отличный от кворума, установленного в законе и в уставе общества (постановление АС Центрального округа от 06.03.2019 по делу № А64-3065/2017).

До появления нормы о корпоративном договоре в ГК арбитражная практика складывалась иным образом: корпоративный договор, в котором присутствовали условия, противоречащие уставу, мог быть признан судами недействительным (решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.11.2010 по делу № А40-140918/09, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11.02.2014 по делу № А40-97313/2013).

Ситуация полностью изменилась после того, как Верховный Суд РФ подчеркнул, что корпоративный договор может противоречить уставу общества и его участники не могут оспаривать договор в связи с таким противоречием. Он также подтвердил, что на основании такого противоречащего уставу корпоративного договора участники могут предъявлять требования друг к другу (п. 37 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Однако важно соблюдение некоторых правил при включении в корпоративный договор условий, которые противоречат уставу:

– соответствие противоречащих условий корпоративного договора действующим императивным законодательным запретам. Например, нельзя предусмотреть применение иностранного права к положениям договора, которые регулируют вопросы статуса российского юрлица, прав и обязанностей акционеров, деятельность юрлица, собрания акционеров, совета директоров, передачу акций. Эти вопросы можно регулировать только законодательством по месту учреждения юрлица. Иное противоречит публичному порядку РФ (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 31.03.2006 № Ф04-2109/2005 (14105-А75-11), Ф04-2109/2005 (15210-А75-11), Ф04-2109/2005 (15015-А75-11), Ф04-2109/2005 (14744-А75-11), Ф04-2109/2005 (14785-А75-11) по делу № А75-3725-Г/04-860/2005, решения АС Москвы от 26.12.2006 по делу № А40-62048/06-81-343). Другой пример — установленная в корпоративном договоре обязанность единогласно голосовать по всем вопросам повестки общего собрания участников. Но по закону это право участника, а не обязанность. Включение ее в договор ограничивает правоспособность (решение АС города Москвы от 24.11.2010 по делу № А40-140918/2009);

– отсутствие ущемления прав участников, которые не являются сторонами корпоративного договора.

Порядок заключения

Корпоративный договор заключается в письменной форме путем подписания единого документа всеми сторонами корпоративного договора (п. 3 ст. 67.2 ГК). При этом существует возможность, при которой договор может быть структурирован таким образом, что участникам договора не понадобится заново его подписывать каждый раз, когда к договору хочет кто-либо присоединиться. Кроме того, положения самого договора в таком формате должны прямо предусматривать сохранение его как единого документа, для начала участия в котором любой новый участник может поставить под ним свою подпись, а также должны включать в себя однозначное указание на то, что обязательства из договора возникнут для такого участника c даты проставления им подписи на едином документе. В таком формате желательно указывать эту дату рядом с подписью.

Конечно, в корпоративный договор можно включить и многие другие условия. Здесь мы остановились на одних из самых важных.

Источник