договор официальный торговый представитель
Договор коммерческого представительства
Договор коммерческого представительства внешне напоминает трудовой договор, однако взаимоотношения сторон носят исключительно гражданско-правовой характер. При составлении договора коммерческого представительства стоит подробно прописать полномочия представителя или в самом тексте документа, либо составит доверенность дополнительно.
Содержание договора коммерческого представительства
Сторонами договора выступают предприниматель и представитель, который будет на коммерческой основе представлять его интересы в рамках предпринимательской деятельности. При заполнении бланка документа важно указать:
СОВЕТ: при оформлении договора рекомендуем указать дату подписания и номер доверенности представителя при наличии таковой.
Особенности договора коммерческого представительства
Спецификой договора выступает многосторонний характер правового регулирования. С одной стороны, правоотношения между участниками регулируются нормами гражданского законодательства. С другой стороны, согласно ст. 184 ГК РФ в узких предпринимательских сферах могут действовать свои нормативно-правовые акты, требования которых должны выполняться участниками.
Хотя фактически взаимоотношения участников напоминают трудовые, нормы трудового законодательства к ним не применимы.
Полномочия представителя ограничены. Так, согласно ст. 182 ГК РФ он не вправе совершать сделки от лица представляемого в свою пользу или совершать те сделки, которые гражданин может выполнить только лично.
Работа представителя является профессиональной деятельностью, по причине того, что она осуществляется на постоянной основе и без привлечения третьих лиц к выполнению возложенных поручений.
Когда нужно оформлять договор коммерческого представительства?
Предположим, определенная компания или организация планирует открыть филиал юридического лица. В такой ситуации возникает необходимость вносить изменения в статусные и учредительные документы. Далее необходимо разработать и утвердить положение о филиале, и набрать штат сотрудников. Это всегда хлопотно и затратно.
Иными словами, открытие филиала целесообразно только в случае полной необходимости.
Почему оформить договор представительства выгоднее, чем открывать филиал:
не нужно создавать дополнительные рабочие места;
финансовые отношения с представителем основываются на принципе “самоокупаемости” (если прибыль доверителя зависит от процента выручки);
стороны сделки не связаны трудовыми правоотношениями.
Порядок подписания
Законом не предусмотрено типового бланка данного договора. Стороны вольны самостоятельно составить документ в письменной форме. Заверение у нотариуса не является обязательным. Договор составляется в двух экземплярах, на каждом из которых необходимо поставить подписи сторон.
Вы можете скачать образец в любом удобном вам формате: pdf, doc, png а также распечатать для дальнейшего заполнения.
Образец договора о представительстве фирмы, заключаемого между юридическими лицами
Одна сторона – Агент обязуется совершать действия для второй стороны – Принципала и за его счет. Агент может совершать юридические действия, как от своего имени, так и от имени Принципала. Таким образом, агентский договор может строиться по модели договора поручения либо договора комиссии. Но действия Агента могут выходить за рамки этих договоров, поскольку понятие агентского договора может быть шире любого из них.
Принципал всегда обязан уплатить Агенту вознаграждение. Основанием для выплаты вознаграждения являются отчеты Агента.
СОГЛАШЕНИЕ О ПАРТНЕРСТВЕ
(наименование или Ф.И.О.), именуем в дальнейшем «Партнер 1″, в лице (Ф.И.О., должность), действующ на основании (устава, доверенности, документа, подтверждающего факт внесения сведений в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей от » » г. N ), с одной стороны и (наименование или Ф.И.О.), именуем в дальнейшем «Партнер 2″, в лице (Ф.И.О., должность), действующ на основании (устава, доверенности, документа, подтверждающего факт внесения сведений в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей от » » г. N ), с другой стороны, совместно именуемые «Партнеры», заключили настоящее Соглашение о нижеследующем:
1. ПРЕДМЕТ СОГЛАШЕНИЯ
1.1. По настоящему Соглашению Партнеры обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица с целью (указать не противоречащую закону цель, в том числе извлечение прибыли).
1.2. Для достижения цели, указанной в п. 1.1 настоящего Соглашения, Партнеры осуществляют комплекс мероприятий по (организации бизнеса, производству и реализации товаров, продвижению товаров на рынке и т.д.).
1.3. В рамках мероприятий, указанных в п. 1.2 настоящего Соглашения, Партнеры выполняют следующие функции:
Распределение функций между Партнерами может изменяться путем подписания дополнительных соглашений, являющихся неотъемлемыми частями настоящего Соглашения.
1.4. Партнеры обязуются не позднее с момента подписания настоящего Соглашения внести в общее дело следующие вклады:
1.5. Вклады Партнеров по настоящему Соглашению признаются равными по стоимости (соглашением может быть предусмотрено иное).
2. ОБЩЕЕ ИМУЩЕСТВО ПАРТНЕРОВ
2.1. Внесенное Партнерами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью.
Внесенное Партнерами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех Партнеров и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество Партнеров.
2.2. Ведение бухгалтерского учета общего имущества Партнеров осуществляет Партнер 1.
2.3. Пользование общим имуществом Партнеров осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия в порядке, устанавливаемом судом.
3. ВЕДЕНИЕ ОБЩИХ ДЕЛ ПАРТНЕРОВ
3.1. Партнеры ведут общие дела совместно. Для совершения каждой сделки требуется согласие обоих Партнеров.
3.2. В отношениях с третьими лицами полномочие Партнера совершать сделки от имени всех Партнеров удостоверяется доверенностью, выданной другим Партнером, или настоящим Соглашением.
3.3. Партнер, совершивший от имени всех Партнеров сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел было ограничено, либо заключивший в интересах обоих Партнеров сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимыми в интересах обоих Партнеров. Партнер, понесший вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.
3.4. Решения, касающиеся общих дел Партнеров, принимаются Партнерами по общему согласию.
3.5. Каждый Партнер вправе знакомиться со всей документацией по ведению общих дел.
4. РАСХОДЫ, УБЫТКИ, ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПО ОБЯЗАТЕЛЬСТВАМ
И РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИБЫЛИ
4.1. Каждый Партнер несет расходы и убытки от совместной деятельности пропорционально стоимости его вклада в общее дело (соглашением может быть предусмотрено иное).
Вариант для случаев, если партнерское соглашение не связано с осуществлением партнерами предпринимательской деятельности:
4.2. Каждый Партнер отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело.
По общим обязательствам, возникшим не из договора, Партнеры отвечают солидарно.
Вариант для случаев, если партнерское соглашение связано с осуществлением партнерами предпринимательской деятельности:
4.2. Партнеры отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.
4.3. Прибыль, полученная Партнерами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости их вкладов в общее дело (соглашением может быть предусмотрено иное).
5. СРОК СОГЛАШЕНИЯ
5.1. Настоящее Соглашение заключено на срок (вариант: на неопределенный срок).
5.2. В случае если по истечении срока, указанного в п. 5.1 настоящего Соглашения, ни один из Партнеров не заявит о прекращении Соглашения, Соглашение считается продленным на тот же срок (вариант: на неопределенный срок).
Вариант для случаев, когда Соглашение заключено бессрочно:
5.3. Любой из Партнеров может отказаться от дальнейшего участия в настоящем Соглашении, письменно предупредив другого Партнера не позднее чем за три месяца до предполагаемого выхода из Соглашения.
Вариант для случаев, когда Соглашение заключено на определенный срок:
5.3. Любой из Партнеров вправе требовать расторжения настоящего Соглашения по уважительной причине до истечения срока, указанного в п. 5.1 настоящего Соглашения, с возмещением другому Партнеру реального ущерба, причиненного расторжением Соглашения.
6. ПРЕКРАЩЕНИЕ СОГЛАШЕНИЯ
6.1. Настоящее Соглашение прекращается вследствие:
объявления кого-либо из Партнеров недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
объявления кого-либо из Партнеров несостоятельным (банкротом);
выдела доли Партнера по требованию его кредитора.
Вариант для бессрочного Соглашения:
отказа кого-либо из Партнеров от дальнейшего участия в Соглашении.
7. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ
7.1. Партнеры разрешают споры и разногласия, которые могут возникнуть в связи с исполнением настоящего Соглашения, путем переговоров.
7.2. В случае если результат переговоров не будет достигнут, спор рассматривается в судебном порядке по правилам подсудности в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации (вариант: споры подлежат рассмотрению в суде города ).
8. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
8.1. Все изменения и дополнения к настоящему Соглашению действительны, если они совершены в письменной форме и подписаны Партнерами или их уполномоченными представителями.
8.2. Во всем ином, что не урегулировано в настоящем Соглашении, Партнеры будут руководствоваться положениями действующего законодательства Российской Федерации.
8.3. Настоящее Соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждого из Партнеров.
Типовое соглашение о торговом представительстве в международных отношениях
— Фирма X (наименование, форма организации, капитал, юридический адрес), представленная (имя, фамилия и должность), должным образом уполномоченным в силу доверенности, выданной ему (определить характер, дату доверенности),
— Фирма Y (то же, что и в предыдущем случае), с другой стороны.
(Всегда полезно изложить в преамбуле что-либо подобное заявлению о намерениях, предназначенное для облегчения толкования положений соглашения. Это позволит уточнить общее намерение сторон).
Договорились и заключили соглашение о нижеследующем:
I. Предмет соглашения
1. Настоящее соглашение имеет целью определить условия договорных отношений между участниками соглашения.
2. В случае пробела и, если положения соглашения не позволяют найти решение при возникновении в будущем возможных затруднений в его толковании, договаривающиеся стороны подтверждают ясно выраженным способом, что только французский закон 1* будет дополнять волеизъявление сторон по соглашению, невыраженное или недостаточно явно выраженное независимо от места выполнения соглашения, однако в рамках публичного порядка государства, где этому соглашению надлежит выполнение 2*.
II. Обязанности представителя
4. Обязанности представителя осуществляются в пределах территории, определенной ниже. Представитель обязуется не осуществлять какой-либо деятельности в пользу третьих фирм, способной воспрепятствовать промышленной или торговой деятельности своего комитента.
Представитель может обслуживать клиентуру торгово-закупочных, оптовых, полуоптовых организаций, организаций, продающих в розницу, и частных лиц.
5. Представитель должен воздержаться от обслуживания филиалов, месторасположение которых находится вне пределов его территориального сектора, при условии, что последние не имеют полной автономии снабжения.
Представитель должен следить за тем, чтобы обслуживаемая клиентура была платежеспособной, с хорошей коммерческой репутацией и не фигурировала ни в каком «черном» списке.
Поручения, переданные обслуживаемой клиентурой через представителя, будут представлять собой односторонние обязательства по закупкам. Заказы на поставку товаров по данным поручениям должны быть подписаны ответственным лицом обслуживаемой компании или торговой фирмы. Представитель должен обязательно обратить внимание обслуживаемой клиентуры на основные условия продажи комитента и особенно на условие о том, что для комитента договорные обязательства наступают только после отправления им подтверждения заказа.
Общие условия продажи прикладываются к оборотной стороне журнала заказов, передаваемых представителю комитентом. Любой заказ, содержащийся в каком бы то ни было другом документе, не будет обязывать комитента без его явно выраженного согласия.
7. В случае расторжения соглашения, независимо от причины, представитель обязуется не осуществлять деятельность, вступающую в конкуренцию с деятельностью своего комитента на территории, являющейся предметом настоящего соглашения в течение _____ (в основном определяется срок в 2-3 года).
8. Начиная со 2-го года, представитель обязуется посещать не менее двух раз в год обслуживаемую клиентуру, находящуюся но закрепленной за ним территории (может быть установлена иная точка отсчета).
9. Если обнаружится, что возможности обслуживаемого рынка таковы, что деятельность представителя не позволяет полностью его охватить, то комитент оставляет за собой право либо добавить представителю на определенный за ним участок территории субпредставителя, который будет подчинен представителю и за деятельность которого представитель будет нести ответственность, либо оставить представителю первоначально выделенный участок территории и нанять нового представителя, который будет полностью независим от первого на предоставленном ему участке территории.
10. По специальной просьбе своего комитента представитель обязан во время обслуживания предусматривать цены в расчетной валюте, способной наилучшим образом обеспечить финансовые интересы комитента 3*.
11. В случае затруднений по оплате заказа, регулярно выполняемого комитентом, и по его письменной просьбе представитель обязан в соответствующие сроки и без промедления вступить в контакт с неплатящими заказчиками с целью ускорения оплаты спорной задолженности.
Однако, даже в случае имеющейся специальной договоренности в письменной форме, представитель не имеет права ни в коем случае инкассировать счета по поручениям, передаваемым при его посредничестве.
III. Права представителя
12. Представитель получает оплату исключительно в виде процента в размере __________% (уточнить) с суммы сделок на продажу, заключению которых он способствовал 4*.
Он приобретает право требования этого комиссионного вознаграждения только после инкассирования своим комитентом счетов на продажу обслуживаемым клиентам пропорционально суммам этих инкассирований.
Если комитент решает подписать договор кредитного страхования от всех возможных рисков неплатежа со стороны клиентов, обслуживаемых представителем, то последний не имеет никаких оснований претендовать на получение комиссионного вознаграждения с суммы компенсации, получаемой с КОФАС 5*, если только указанный договор не был обеспечен совместно представителем и его комитентом.
Комиссионное вознаграждение будет рассматриваться исходя из стоимости проданного товара за вычетом налога 6*.
13. Представитель может пользоваться своим правом на комиссионное вознаграждение как по прямым заказам, так и по непрямым.
По специальной договоренности комиссионное вознаграждение по непрямым заказам уменьшается на 50%; начиная с ____ (определить период, например 3-ий или 4-ий год выполнения настоящего соглашения; это условие должно вытекать из статьи «срок действия», изложенной ниже).
14. Для фирм, перечень которых прилагается, являющихся клиентами комитента на дату вступления в силу настоящего соглашения, представитель, при условии, что он продолжит их обслуживание, будет получать комиссионное вознаграждение в размере ______________ (уточнить).
15. Сумма комиссионного вознаграждения, причитающаяся представителю, будет ему переводиться комитентом ежеквартально.
16. В обеспечение своего права требования причитающегося комиссионного вознаграждения, представитель может использовать право на удержание товаров, коллекций, образцов и т.д., предоставленных в его распоряжение комитентом.
Однако, применение этого права не может повлечь за собой удержание товаров, коллекций или образцов, принадлежащих комитенту, стоимость которых выше суммы требования представителя.
Представитель не будет иметь других оснований препятствовать выполнению заказов, регулярно передаваемых при его посредничестве.
IV. Обязанности комитента
17. Настоящее соглашение заключено на испытательный срок в _________ месяцев (в основном срок устанавливается от 6 до 12 месяцев), который начинает действовать с даты подписания настоящего соглашения (можно установить, разумеется, и другую дату вступления в силу).
Если по окончании испытательного срока представитель достиг оборота на сумму не менее, чем _______ (указать сумму), испытание считается удовлетворительным и соглашение вступает в силу окончательно. Соглашение тогда будет заключено на неопределенный срок. В любом случае, стороны могут договориться продлить начальный испытательный срок на 6 месяцев.
18. Тем не менее каждая из сторон может свободно расторгнуть соглашение после испытательного срока при условии предварительного уведомления за ______ месяцев (в основном, срок устанавливается от 3 до 6 месяцев).
19. Комитент обязуется пунктуально выполнять заказы, передаваемые ему при посредничестве представителя, и которые должны быть им подтверждены.
20. Аннулирование заказа в силу задержки ею исполнения не лишает представителя его права на комиссионное вознаграждение, если комитент не может представить доказательство о наличии случая непреодолимой силы, который помешал ему выполнить этот заказ.
21. Комитент обязан возместить представителю все его транспортные и профессиональные расходы по представлении им необходимых подтверждающих документов. В любом случае, это возмещение не должно превышать сумму _________ (уточнить) за день работы.
Предпринимательские расходы, связанные с выплатой на социальные отчисления и которые могут быть возложены на комитента, будут оплачиваться представителю одновременно с комиссионным вознаграждением. Последний будет самостоятельно переводить полностью социальные взносы в кассу социального обеспечения, к которой он приписан 7*.
22. Тарифы, по которым представитель осуществляет свою работу по обслуживанию, указаны в качестве чисто ориентировочных. Фирма-комитент должна их соблюдать только в том случае, если подтверждение заказа не имеет никакой оговорки по этому поводу.
23. Если соглашение расторгается по вине комитента, он обязуется перевести представителю сумму возмещения, равную средневзвешенной сумме комиссионного вознаграждения, уплаченного за два последних отчетных года, предшествующих разрыву, при условии обязательства представителя не конкурировать с комитентом 8*.
24. Это последнее обязательство состоит для представителя в воздержании в течение _____ лет от любых действий по обслуживанию существующей или потенциальной клиентуры своего комитента на территории, определенной в пункте 4, непосредственно, либо при посредничестве компании, акционером или коммандитистом которой он может являться.
25. В случае спора в отношении толкования, выполнения или невыполнения одного из положений настоящего соглашения, суд _______ будет являться единственным органом, компетентным для рассмотрения этого спора 9*.
26. Официальный язык настоящего соглашения ___________________ (французский, английский и т.д.).
1* Безусловно, положение данного пункта, в частности, ссылка на французский закон, является примерным и не носит обязательного характера. Советские объединения и их иностранные партнеры могут согласовать оговорку о применении к соглашению законодательства любой другой страны.
2* Учитывая покровительство, оказываемое во Франции ВРП (разъездные агенты, представители, агенты по сбыту товаров) и торговым агентам, фирма X заинтересована подчинить настоящее соглашение иностранному закону.
3* Расчетная валюта служит для определения количества денежных средств, которые необходимо получить в качестве возмещения за проданный товар; валюта платежа получается путем ее перевода во франки по действующему официальному обменному курсу (необходимо учитывать, что ссылка на франки приводится для ее использования французскими фирмами).
4* Другой вариант: оплата представителя осуществляется путем перевода суммы, равной _______ (определить) и комиссионного вознаграждения в размере ______% с суммы сделок на продажу, заключению которой он способствовал. (Далее следует положение п. 12 со слов «Он приобретает право требования. » до слов «Комиссионное вознаграждение будет рассматриваться исходя из. «
6* Эта статья особенно рекомендуется в отношениях французских фирм с их представителями в Германии. Однако, чтобы она была действительно эффективной в связи с положениями ст. 87Б Германского торгового уложения, следует выписывать отдельно счета, с одной стороны, на цену товара и, с другой стороны, на цену фрахта, упаковки, таможенной пошлины, если товар не продан на условиях ФОБ.
7* Для того, чтобы это положение было действительным, о нем должна быть предварительно уведомлена касса социального обеспечения для иностранцев, к которой, либо в обязательном порядке, либо по своему желанию прикреплен представитель.
8* Оговорка о неконкуренции должна быть ограничена во времени и пространстве. Срок ее действия не может превышать 2-3 лет.
9* Если представитель имеет статус торгового агента, то это положение может быть заменено на следующую арбитражную оговорку: «Все споры, вытекающие из настоящего соглашения или относящиеся к нему, будут окончательно разрешаться согласно правилам примирительного и арбитражного производства Международной Торговой палаты без обращения в обычные суды, одним или несколькими арбитрами, назначенными в соответствии с этими правилами и решение которых является обязательным для исполнения. Арбитражный суд будет осуществлять судопроизводство на основе собственной компетенции и действительности арбитражного соглашения». (Необходимо уточнить место проведения арбитража).
Данное положение является примерным и не носит обязательного характера. Советские участники внешнеэкономических связей и их иностранные партнеры на практике обычно включают в контракты, оговорку о рассмотрении возможных споров в арбитражных органах с исключением подсудности общим судам (более подробно см. Лебедев С.Н. Международное сотрудничество в области коммерческого арбитража. ТПП СССР, М., 1979 г.).
Отсылка к арбитражному производству МТП не является безусловно обязательной, и советские участники внешнеэкономических связей и их иностранные партнеры могут согласовать место рассмотрения возможных споров в других арбитражных органах, например, в Арбитражном Суде при ТПП СССР.
Откройте актуальную версию документа прямо сейчас или получите полный доступ к системе ГАРАНТ на 3 дня бесплатно!
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Договор агентирования: индивидуальный предприниматель – торговый представитель в регионе
Виталий Семенихин,
руководитель «Экспертбюро Семенихина»
Услуги торговых представителей сегодня чрезвычайно популярны и пользуются повышенным спросом. Так как при оказании таких услуг издержки невелики, а личные качества и опыт имеют определяющее значение, то таким бизнесом чаще всего занимаются индивидуальные предприниматели. Об особенностях заключения договора агентирования, а также о налогообложении доходов индивидуального предпринимателя — торгового представителя в регионе расскажет настоящая статья.
Коммерсанты-посредники могут оказывать свои услуги другим участникам хозяйственного оборота на основании договоров поручения, комиссионного соглашения, агентирования.
В силу того, что темой нашей статьи является деятельность торгового представителя, то понятно, что продажа товаров на региональном рынке может осуществляться либо на основе дистрибьюторского договора, либо посреднического соглашения — комиссии или агентирования.
Так как российское гражданское право не предусматривает самостоятельной конструкции дистрибьюторского договора, то на практике фирмы-производители, имеющие своих торговых представителей в регионах, используют для этих целей агентский договор.
О том, что услуги торгового представителя могут оказываться на основании агентского договора, говорят и суды, на что, в частности, указывает Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 19.04.2005 по делу № Ф08-1395/2005.
Отметим, что гражданско-правовым основам агентского договора посвящена глава 52 «Агентирование» части второй ГК РФ.
Из правил указанной главы гражданского законодательства вытекает, что сторонами договора агентирования являются принципал и агент. Причем агент всегда действует за счет принципала, но при этом может выступать как от своего имени, так и от имени принципала (ст. 1005 ГК РФ).
Предметом агентского договора является совершение агентом юридических и иных действий, т. е. агент может не только совершать сделки по купле-продаже, но и представлять интересы принципала в суде, осуществлять поиск контрагентов на наиболее выгодных условиях, организовывать и проводить от имени принципала какие-либо мероприятия, например, переговоры, выставки и т. д.
Права и обязанности сторон агентского договора по сделкам, совершенным агентом с третьими лицами, зависят от того, от чьего имени выступает агент.
Если сделка с третьим лицом совершена агентом от своего имени и за счет принципала, то приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению.
Если сделка с третьим лицом совершена агентом от имени и за счет принципала, то права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
Из ст. 1011 ГК РФ следует, что:
• если агент действует от своего имени и за счет принципала, то к такому агентскому договору применяются правила о договоре комиссии (гл. 51 «Комиссия» ГК РФ);
• если агент выступает от имени и за счет принципала, то к такому агентскому договору применяются правила о договоре поручения (гл. 49 «Поручение» ГК РФ).
Вместе с тем правила о договоре комиссии и договоре поручения применяются к агентскому договору только при условии, что они не противоречат положениям гл. 52 ГК РФ или самому существу агентского договора.
Кроме того, обращаем внимание на то, что к агентскому договору по схеме договора поручения применяются общие нормы о представительстве, регламентированные гл. 10 «Представительство. Доверенность» ГК РФ.
Несмотря на то, что к агентскому договору могут применяться правила о договоре комиссии или поручения, он обладает рядом специфических признаков, позволяющих рассматривать его как самостоятельный гражданско-правовой договор.
Поэтому агент при исполнении договора агентирования, в первую очередь, должен руководствоваться специальными нормами, установленными гл. 52 ГК РФ.
Агентский договор является двухсторонним, а значит, и консенсуальным, который, как известно, признается заключенным только при согласовании сторонами всех существенных условий.
Глава 52 ГК РФ к существенным условиям агентского договора фактически относит только сам предмет договора, поэтому отсутствие в договоре иных условий не влечет признание договора агентирования незаключенным.
В силу п. 3 ст. 432 ГК РФ сторона, которая полностью или частично приняла исполнение по договору либо другим образом подтвердила его действие, не вправе требовать признания договора незаключенным, если заявление такого требования с учетом конкретных обстоятельств будет противоречить принципу добросовестности.
Применительно к договору агентирования это означает, что если принципал принял исполнение по агентскому договору, но не рассчитался с агентом, то при взыскании с него задолженности в судебном порядке, его заявления насчет не заключенности договора, будут расценены судом как попытка избежать ответственности за нарушение своих договорных обязательств по оплате услуг посредника.
Договор агентирования может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока действия, что установлено в п. 3 ст. 1005 ГК РФ.
В условиях срочного договора агентирования ни одна из его сторон не может расторгнуть договор в одностороннем порядке (ст. 1010 ГК РФ). Кстати, именно это отличает агентский договор от договоров комиссии и поручения.
В агентском договоре стороны могут предусмотреть, что агент вправе совершать только определенные виды сделок и иных действий. В то же время принципал может предоставить агенту и общие полномочия, позволяющие агенту совершать любые сделки в интересах принципала, включив данное условие в письменный текст договора.
Однако в этом случае, согласно п. 2 ст. 1005 ГК РФ, принципал не вправе отказаться от прав и обязанностей, возникающих у него по таким сделкам с третьими лицами, если только не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении прав агента.
Агент оказывает услуги принципалу на возмездной основе. Это следует из ст. 1006 ГК РФ. При этом размер и порядок выплаты вознаграждения определяется соглашением сторон.
Если в агентском договоре размер агентского вознаграждения не предусмотрен и не может быть определен исходя из условий договора, то размер вознаграждения определяется из сумм, которые при сравнимых обстоятельствах взимаются за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424
ГК РФ).
Если же договором не определен порядок уплаты агентского вознаграждения, то в силу ст. 1006 ГК РФ, принципал обязан выплатить вознаграждение в течение недели с момента представления агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иной порядок уплаты вознаграждения.
Если стороны агентского договора предусмотрели в договоре условие о начислении процентов, предусмотренных ст. 317.1 ГК РФ, то при невыплате вознаграждения принципалом агент помимо процентов, взимаемых в соответствии со ст. 395 ГК РФ, вправе рассчитывать и на проценты, в соответствии со ст. 317.1 ГК РФ.
Это подтверждает и Минфин России в Письме Минфина России от 24.03.2017 № 03-07-11/17144.
В п. 53 Постановления Пленума ВC РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» сказано, что в отличие от процентов, предусмотренных п. 1 ст. 395 ГК РФ, законные проценты, установленные ст. 317.1 ГК РФ, не являются мерой ответственности, а представляют собой плату за пользование денежными средствами.
В связи с этим при разрешении споров о взыскании процентов суду необходимо установить, является требование истца об уплате процентов требованием платы за пользование денежными средствами, либо требование заявлено о применении ответственности за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства.
Начисление с начала просрочки процентов по ст. 395 ГК РФ не влияет на начисление процентов по ст. 317.1 ГК РФ.
Размер законных процентов, если иное не предусмотрено самим договором, определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды.
Для справки: с 17.12.2018 ключевая ставка Банка России составляет 7,75% (Информация Банка России от 14.12.2018 «Банк России принял решение повысить ключевую ставку на 0,25 процентного пункта, до 7,75% годовых»).
Согласно ст. 1007 ГК РФ принципал и агент могут установить в агентском договоре ограничения прав в отношении друг друга.
Так, в агентском договоре может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.
В отношении агента договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.
Нужно сказать, что это правило всегда содержится в договоре с региональным торговым представителем.
Гражданское законодательство запрещает включать в агентский договор условия о том, что агент имеет право оказывать свои услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков), или покупателям (заказчикам), находящимся или проживающим на определенной в договоре территории. Подобные условия договора агентирования являются ничтожными (п. 3 ст. 1007 ГК РФ).
В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором (ст. 1008 ГК РФ). При отсутствии в договоре соответствующих условий отчеты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора.
Так как агент действует в интересах принципала и за его счет, то помимо уплаты вознаграждения, принципал обязан возместить агенту все затраты, осуществленные им при выполнении агентского поручения (ст. 975 ГК РФ, 1001 ГК РФ). По общему правилу не возмещаются только расходы на хранение, однако в силу того, что данная норма ГК РФ является диспозитивной, стороны могут предусмотреть и иное в агентском договоре.
Если принципал имеет какие-либо возражения по отчету агента, то он должен сообщить об этом последнему в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет считается принятым принципалом (п. 3 ст. 1008 ГК РФ).
В силу п. 1 ст. 1009 ГК РФ, если иное не предусмотрено агентским договором, агент вправе заключить субагентский договор с другим лицом, при этом ответственность за действия субагента перед принципалом несет он сам. В агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора.
В то же время следует заметить, что полномочия субагента значительно уже, чем у агента. Так, на основании п. 2 ст. 1009 ГК РФ субагент не вправе заключать сделки с третьими лицами от имени лица, являющегося принципалом по агентскому договору.
Такая возможность может быть им реализована только в порядке исключения, когда агент передает исполнение поручения субагенту в порядке передоверия (ст. 187 ГК РФ).
Порядок и последствия такого передоверия установлены ст. 976 ГК РФ.
Так как услуги торгового представителя обычно связаны со сбытом продукции определенного вида на определенной территории, то понятно, что применяется агентский договор по типу договора комиссии.
Приведем пример оформления такого договора.
Нужно сказать, что индивидуальные предприниматели — торговые представители обычно используют упрощенную систему налогообложения. Причем в качестве объекта налогообложения они могут применять либо доходы, либо доходы, уменьшенные на величину расходов.
В первом случае налогообложение доходов производится по общей ставке 6%, а во втором — общая ставка налога составляет уже 15%. При этом Законами субъектов РФ могут быть установлены дифференцированные налоговые ставки (в первом случае от 1 до 6%, во-втором — от 5 до 15%) в зависимости от категорий налогоплательщиков (ст. 346.20 НК РФ).
В отличие от дистрибьютора, работающего на основании договора купли-продажи, у коммерсанта, действующего на основе агентского соглашения, налогооблагаемым доходом признается лишь сумма вознаграждения, уплачиваемого ему производителем товара за оказанные посреднические услуги по его реализации на определенной территории.
Статьей 346.15 НК РФ определено, что при определении объекта налогообложения предприниматели, применяющие упрощенную систему налогообложения, учитывают доходы, определяемые в порядке, установленном п. п. 1 и 2 ст. 248 НК РФ. При этом не учитываются доходы, указанные в ст. 251 НК РФ.
В отношении посредников ст. 251 НК РФ содержит специальную норму, согласно которой у агента не признаются налогооблагаемым доходом доходы в виде имущества (в том числе денежные средства) поступившего ему в связи с исполнением агентского соглашения, а также в счет возмещения затрат, произведенных агентом в интересах принципала.
При этом прямо отмечено, что к указанным доходам не относится агентское вознаграждение (подп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Таким образом, доходом индивидуального предпринимателя-агента, применяющего упрощенную систему налогообложения, является исключительно агентское вознаграждение, а не общая сумма средств, полученных от покупателя товара.
Кстати, это подтверждает и Минфин России в Письмах от 19.05.2014 № 03-11-06/2/23461, от 07.04.2014 № 03-11-06/2/15449, от 09.09.2013 № 03-11-11/53640 и в других.