договор поручительства учредителя за юридическое лицо по договору займа
Образец договора поручительства к договору займа, заключаемого между юридическим и физическим лицом
Одна сторона – Заимодавец передает в собственность другой стороне – Заемщику – деньги или другие вещи, а Заемщик обязан вернуть ту же сумму денег или равное количество вещей.
По договору займа Заемщик может вернуть не те же вещи, а вещи такого же рода и качества.
Договор займа между гражданами заключается обязательно в письменной форе, если его сумма превышает десять размеров МРОТ, а когда одной стороной является юридическое лицо – независимо от суммы.
Заимодавец имеет право на получение процентов. Если договор займа заключен с условием использования денег на определенные цели, то Заимодавец имеет право контроля за целевым использованием денег.
ДОГОВОР ПОРУЧИТЕЛЬСТВА
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. Поручитель обязуется перед Кредитором своим имуществом, а также денежными средствами в пределах, установленных действующим законодательством Российской Федерации солидарно и в полном объеме отвечать с заемщиком («Заемщик») за исполнение последним обязательств по договору займа № от « » 2020 г. на сумму рублей со сроком погашения с начислением % годовых за пользование кредитом, % годовых за просрочку возврата кредита. Поручитель ознакомлен со всеми условиями кредитного договора.
2. ОБЯЗАННОСТИ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПОРУЧИТЕЛЯ
2.1. Поручитель несет перед банком солидарную ответственность с Заемщиком.
2.2. Поручитель своим имуществом, а также денежными средствами в пределах, установленных действующим законодательством Российской Федерации, отвечает перед банком за возврат займа, уплату процентов по нему как по срочной, так и по просроченной задолженности, возникшей в связи с исполнением договора займа, указанного в п.1.1 настоящего договора, а также убыткам, подлежащим возмещению Заемщиком.
2.3. Поручитель несет солидарную ответственность с Заемщиком перед Кредитором и в том случае, если будут изменены условия договора займа (продлены сроки погашения займа, изменены процентные ставки за пользование займом и по просрочке возврата и т.д.).
2.4. Поручитель обязан по требованию Кредитора досрочно погасить задолженность по займу, если Заемщик в течение подряд не погашал сумму основного долга, предусмотренную обязательством, а также не уплачивал проценты за пользование займом.
2.5. При изменении места жительства или места работы Поручитель обязан в трехдневный срок письменно сообщить об этом Кредитору.
3. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ КРЕДИТОРА
3.1. После выплаты Кредитору Поручителем суммы задолженности по договору займа (в том числе по начисленным процентам по просроченной задолженности и понесенным убыткам) Кредитор обязуется уступить Поручителю все права, которые Кредитор имеет по отношению к Заемщику по договору займа в пределах выплаченной суммы, и передать Поручителю все документы, необходимые для реализации права регрессного требования.
3.2. В случае наступления событий, упомянутых в п.2.4 настоящего договора, Кредитор имеет право списать без согласия Поручителя сумму, причитающуюся Кредитору (задолженность по кредиту, проценты, начисленные Кредитором, убытки, понесенные Кредитором), со счета Поручителя (до востребования, депозитного и т.д.) в одностороннем порядке. Поручитель обязуется предоставить в банки, где у него открыты счета, письменное разрешение на списание в безакцептном порядке с его счетов сумм, подлежащих списанию в соответствии с настоящим договором.
4. ДОПОЛНИТЕЛЬНЫЕ УСЛОВИЯ
4.1. Не допускается отказ от исполнения договора в связи с невыполнением Заемщиком каких-либо обязательств перед Поручителем, а также односторонний отказ от исполнения обязательств по настоящему договору.
4.2. Все споры по настоящему договору рассматриваются в суде в соответствии с действующим законодательством.
4.3. Во всем остальном, не оговоренном в настоящем договоре, взаимоотношения сторон строятся в соответствии с действующим законодательством.
5. СРОК ДЕЙСТВИЯ ДОГОВОРА
5.1. Настоящий договор вступает в силу с момента его подписания и действует до полного выполнения обязательств сторонами по настоящему договору.
5.2. Договор прекращается по основаниям, предусмотренным законодательством РФ.
5.3. Договор составлен в трех экземплярах, по одному экземпляру для Кредитора, Поручителя и Заемщика.
Поручительство: учет и налогообложение
Пожалуй, не будет преувеличением утверждение о том, что большинство организаций так или иначе сталкивалось в процессе свой хозяйственной деятельности с поручительством. Одни сами выступали поручителями, другие – пользовались услугами поручителей, выплачивая за это соответствующее вознаграждение, третьи являлись кредиторами по обязательствам, обеспеченным поручительством.
Нормы права
В Гражданском кодексе поручительству посвящен § 5 гл. 23 «Обеспечение исполнения обязательств». Однако, прежде чем вкратце изложить положения этого параграфа, определимся с тремя основными понятиями, которые мы будем использовать в дальнейшем.
Кредитор – сторона в обязательстве, имеющая право требовать от другой стороны – должника совершения определенного действия –
денежного платежа.
Должник – сторона в обязательстве, которая должна выполнить определенное действие в пользу кредитора – погасить денежную задолженность.
Поручитель – лицо, обязанное отвечать перед кредитором за исполнение должником его обязательства полностью или в части.
В качестве кредитора, должника и поручителя могут выступать как юридические, так и физические лица. Однако в рамках данной статьи при анализе налоговых обязательств мы будем исходить из того, что все они – юридические лица.
Чаще всего к услугам поручителей прибегают в целях получения банковского кредита, реже – при оформлении договоров займа, поставки, купли-продажи. Как следует из ст. 362 ГК РФ, договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником (ст. 363 ГК РФ).
Поручитель, погасивший за должника обязательство, вправе требовать от него уплаты (ст. 365 ГК РФ):
– перечисленной кредитору суммы денежных средств;
– процентов на эту сумму и возмещения иных понесенных убытков.
Названные правила применяются, если иное не предусмотрено договором поручителя с должником.
Поручителю, исполнившему обязательство, кредитор обязан вручить документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование.
Должник, погасивший задолженность перед кредитором, обязан немедленно известить об этом поручителя (ст. 366 ГК РФ).
Заметим, что поручительство прекращается не только при погашении обеспеченного им обязательства, но и в некоторых других случаях, в частности:
– при изменении обязательства, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего[1];
– при переводе на другое лицо долга по обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.
Договор поручительства может быть возмездным или безвозмездным. Однако в последнем случае не исключено, что инспекторы предъявят налоговые претензии не только поручителю, но и должнику.
Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, оно прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.
Учет у поручителя
Финансовое ведомство квалифицирует деятельность по договорам поручительства как оказание услуг, связанных с финансовым посредничеством (Письмо от 23.07.2007 № 03‑11‑04/3/285), и на основании пп. 1 п. 1 ст. 146и ст. 149 НК РФ предупреждает, что операции по выдаче поручительства за третьих лиц облагаются НДС в общеустановленном порядке (Письмо от 12.03.2007 № 03‑07‑07/07).
К сведению: в статье 149 НК РФ содержится перечень освобождаемых от налогообложения операций. В силу пп. 3 п. 3 этой статьи не облагается НДС осуществление банками банковских операций, в том числе выдача поручительства за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме. Поэтому деятельность поручителя, не являющегося банком, не подпадает под льготную норму.
Фактически это означает, что вознаграждение, полученное от должника по договору поручительства, включается в налоговую базу по НДС. Соответственно, при отсутствии данного вознаграждения поручителю могут указать на то, что безвозмездное оказание услуг также является объектом налогообложения. Правда, чтобы доказать правомерность доначисления НДС, налоговикам придется подтвердить обоснованность использованной ими цены таких финансовых услуг. Поэтому, чтобы не быть вовлеченным в подобные разбирательства, с должником лучше заключить возмездный договор.
Вознаграждение поручителя признается:
– внереализационным доходом в целях налогообложения прибыли (п. 1 ст. 248, ст. 250, п. 1 ст. 271 НК РФ);
– прочим доходом в бухгалтерском учете (п. 4, 7, 16 ПБУ 9/99 «Доходы организации»[2]).
Пример 1.
19 февраля 2009 г. ООО «Восход» и ОАО «Северное сияние» подписали договор (соглашение) о предоставлении поручительства, согласно которому ООО заключает с банком договор поручительства в обеспечение обязательств ОАО «Северное сияние» (заемщика) по кредитному договору. Вознаграждение поручителя составляет 1% от размера выданного банком кредита. Указанную сумму ОАО «Северное сияние» обязуется перечислить на расчетный счет поручителя в течение трех дней после подписания договора поручительства между банком и ООО «Восход».
Договор поручительства между ООО «Восход» и банком заключен 25 февраля 2009 г. В этот же день оформлен кредитный договор между ОАО «Северное сияние» и банком на таких условиях:
– сумма кредита – 30 000 000 руб.;
– ставка за пользование денежными средствами в пределах срока пользования кредитом – 25% годовых. Уплата процентов производится заемщиком ежемесячно не позднее 5‑го числа месяца, следующего за месяцем начисления процентов;
– гашение задолженности по кредиту осуществляется в следующем порядке:
– 10 000 000 руб. не позднее 24 июля 2009 г.;
– 20 000 000 руб. не позднее 24 августа 2009 г.
Предположим, общая сумма процентов, которую ОАО «Северное сияние» должно уплатить банку за период действия кредитного договора, равна 3 500 000 руб. При этом размер процентов за февраль составляет 60 000 руб., за период
с 1 по 24 августа 2009 г. – 330 000 руб.
Заемщик все обязательства по кредитному договору исполнял своевременно, о чем незамедлительно извещал поручителя.
В бухгалтерском учете ООО «Восход» (поручителя) операции отражаются такими проводками:
(30 000 000 + 3 500 000) руб.
(30 000 000 руб. х 1%)
(300 000 руб. / 118 х 18)
(20 000 000 + 330 000) руб.
– непосредственно задолженности должника (основной долг, проценты, штраф, пени, неустойка);
– санкций, возникших из‑за нарушения поручителем своих обязательств перед кредитором (в связи с нарушением срока перечисления денежных средств)[3].
В этом случае поручитель вправе потребовать от должника уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами на основании ст. 395 ГК РФ только с первой из названных составляющих. Кроме того, следует помнить, что обязательство, обеспеченное поручительством, прекращается в момент его погашения поручителем. Поэтому, предъявляя требование к должнику о возмещении уплаченных кредитору сумм, поручитель не может требовать уплаты процентов, предусмотренных основным договором, за период после удовлетворения требований кредитора. Например, поручитель, погасивший за должника основной долг, начисленные банком проценты и неустойку по кредитному договору, может рассчитывать на возмещение заемщиком общей суммы таких затрат. Сверх данной суммы он вправе потребовать от должника уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленными на эту общую сумму. Однако поручитель не вправе дополнительно начислять заемщику проценты по данному кредитному договору, поскольку он прекратил свое действие в момент, когда поручитель вместо должника перечислил банку денежные средства.
К сведению: в силу ст. 395 ГК РФ размер процентов за пользование чужими денежными средствами определяется учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору. Эти правила применяются, если договором не установлено иное.
Прежде чем привести схему бухгалтерских проводок, рассмотрим нюансы налогообложения. Суммы, перечисленные кредитору, не включаются у поручителя в расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль. Соответственно, в случае их возмещения должником не возникает налогооблагаемых доходов. Сумма этого возмещения не облагается НДС. Налоговые инспекторы не возражают против такого подхода, однако повод для возникновения налоговых споров все‑таки имеется.
Камнем преткновения являются взысканные с должника проценты за пользование чужими денежными средствами. По мнению налоговиков, данная сумма облагается не только налогом на прибыль, но и НДС. Оспорить первую часть этого утверждения не удастся. Действительно, в целях налогообложения прибыли сумму процентов поручитель должен отразить в составе внереализационных доходов в момент признания ее должником или вступления в законную силу решения суда. А вот обязанности начисления НДС у поручителя не возникает, что и подтверждает арбитражная практика (постановления ФАС МО от 13.11.2008 № КА-А40/10586-08, ФАС ЦО от 16.09.2008 № А54-3386/2006‑С21, ФАСУО от 21.04.2008 № Ф09-2606/08‑С2, ФАС СКО от 06.09.2005 № Ф08-4071/2005-1616А).
Заметим, что не все специалисты в области налогообложения согласны с этой точкой зрения. Некоторые считают, что НДС уплатить в бюджет необходимо. Полагаем, что в данном случае можно использовать такой веский аргумент, как Постановление Президиума ВАС РФ от 05.02.2008 № 11144/07 (суммы неустойки как ответственности за просрочку исполнения обязательств, полученные от контрагента по договору, не связаны с оплатой товаров, работ, услуг в смысле применения п. 1 ст. 162 НК РФ, поэтому НДС не облагаются).
Выплата процентов, начисленных на основании ст. 395 ГК РФ, не является объектом обложения НДС, налог на суммы процентов не начисляется.
Разобравшись с налоговыми последствиями, возникающими у поручителя, погасившего обязательство перед кредитором вместо должника, покажем, какие записи необходимо сделать бухгалтеру на счетах учета.
Пример 2.
Воспользуемся условиями примера 1 с той разницей, что в связи с отсутствием свободных денежных средств у заемщика (ОАО «Северное сияние») поручитель (ООО «Восход») 24 августа 2009 г. погасил задолженность по оставшейся части кредита и процентам в сумме 20 330 000 руб.
В сентябре 2009 г. заемщик перечислил поручителю 20 500 000 руб., в том числе проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленными поручителем на основании ст. 395 ГК РФ, в размере 170 000 руб.
Бухгалтер ООО «Восход» (поручителя) произведет на счетах учета следующие записи[4]:
Учет у должника
Должника в обязательстве прежде всего интересуют два вопроса: можно ли учесть выплаченное поручителю вознаграждение в составе расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль, и воспользоваться вычетом по НДС, предъявленному поручителем. На оба этих вопроса мы ответим положительно: да, можно. Причем в отношении налога на прибыль позиция автора подтверждена Письмом УФНС
по г. Москве от 28.12.2007 № 20-12/125177, в котором сказано следующее. Организация, заключившая с банком кредитный договор на условии поручительства третьих лиц, вправе сумму вознаграждения, уплаченную поручителю, учитывать при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль в составе внереализационных расходов при условии, что кредит, под который предоставляется поручительство, используется в деятельности, направленной на получение дохода, и произведенные расходы документально подтверждены.
Однако на практике некоторые инспекции исключают такие затраты из состава расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль. В этом случае предприятие может рассчитывать на судебную защиту. В подтверждение сказанного приведем Постановление ФАС ВВО от 08.05.2008 № А28-9947/2007-404/21. Налоговики указали на неправомерность включения во внереализационные расходы вознаграждения, выплаченного второму поручителю, сославшись на отсутствие указания на поручительство в кредитном договоре и отсутствие дополнения к кредитному договору. Предприятие-заемщик представило письмо банка о том, что предоставление кредита возможно только при условии привлечения второго поручителя. Арбитры согласились с тем, что получение кредита было направлено на осуществление экономической и производственной деятельности предприятия. Привлечение второго поручителя являлось требованием банка и, следовательно, непосредственно связано с возможностью получения кредита по договору. Фактическое получение кредита состоялось только после заключения:
– соглашения заемщика со вторым поручителем о выплате вознаграждения в размере 1% от суммы полученного кредита;
– договора поручительства между банком и вторым поручителем.
Представление этих документов суд посчитал достаточным, чтобы признать понесенные заемщиком расходы в связи с уплатой вознаграждения поручителю обоснованными и документально подтвержденными. В результате арбитры решили, что у налогового органа отсутствовали правовые основания для доначисления налога на прибыль, соответствующих сумм пеней и штрафа.
Затраты на оплату услуг поручителя включаются в состав внереализационных на основании пп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ как иные обоснованные расходы.
Аналогичная позиция представлена в постановлениях ФАС УО от 26.06.2008 № Ф09-4585/08‑С3 и Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.05.2008 № 09АП-5099/2008‑АК[5].
В бухгалтерском учете в силу п. 3 ПБУ 15/2008 «Учет расходов по займам и кредитам»[6] затраты на оплату услуг поручителя являются дополнительными расходами, связанными с предоставлением кредита (займа). Такие затраты в соответствии с п. 4 ПБУ 15/2008 отражаются в бухгалтерском учете обособленно от основной суммы обязательства по полученному займу (кредиту). При этом в зависимости от принятой учетной политики они могут (см. п. 6 – 8 этого стандарта):
– признаваться прочими расходами в том отчетном периоде, к которому они относятся;
– включаться в состав прочих расходов равномерно в течение срока займа (кредитного договора).
Исключение составляет та часть расходов, которая должна включаться в стоимость инвестиционного актива.
А теперь рассмотрим конкретную хозяйственную ситуацию.
Воспользуемся условиями примера 2, дополнив его. Средства полученного кредита заемщик (ОАО «Северное сияние») не направлял на цели, связанные с созданием инвестиционных активов. Учетной политикой организации установлено, что в бухгалтерском учете дополнительные расходы по кредитам и займам единовременно включаются в состав прочих расходов.
Бухгалтер ОАО «Северное сияние» отразит операции на счетах учета следующими проводками:
Начисленные банком проценты заемщик в общеустановленном порядке в целях налогообложения прибыли признает в составе внереализационных расходов. Причем в данном случае не имеет значения, кто произвел их перечисление банку: сам заемщик или поручитель (см., например, Постановление ФАС СЗО от 18.05.2005 № А13-11527/04-21).
Добавим, что, заключив с поручителем безвозмездный договор (соглашение) о предоставлении поручительства, должник рискует быть вовлеченным в разбирательства, связанные с доначислением налога на прибыль в связи с безвозмездно полученными услугами. Однако налоговикам и в данном случае предстоит обосновать размер налогооблагаемого внереализационного дохода.
Учет у кредитора
Выше мы обращали внимание на то, что поручительством обеспечиваются не только кредитные договоры, но и договоры займа, купли-продажи, поставки. Поэтому в качестве кредитора может выступать не только банк, но и любое юридическое лицо. Отражение операций в бухгалтерском и налоговом учете кредитора рассмотрим на конкретном примере.
11 марта 2009 г. ООО «Аленький цветочек» предоставило заем в сумме 5 000 000 руб. ООО «Ромашка». Обязательства заемщика в сумме основного долга и процентов обеспечены поручительством ООО «Монолит».
Проценты за пользование займом уплачиваются заимодавцу в последний день каждого месяца. Окончательный срок погашения задолженности – не позднее 10 июня 2009 г.
Общая сумма процентов, подлежащих уплате заимодавцу, равна 190 000 руб., в том числе за март – 40 000 руб., за июнь – 20 000 руб.
5 июня ООО «Ромашка» полностью погасило задолженность перед ООО «Аленький цветочек», перечислив на расчетный счет заимодавца не только сумму основного долга, но и проценты за июнь в размере 10 000 руб.
Бухгалтер ООО «Аленький цветочек» произведет в учете следующие записи:
(5 000 000 + 190 000) руб.
(5 000 000 + 20 000) руб.
Воспользуемся условиями примера 4 с той разницей, что ООО «Ромашка» не смогло в срок до 10 июня погасить задолженность перед ООО «Аленький цветочек». 30 июня поручитель (ООО «Монолит») в добровольном порядке удовлетворил требования заимодавца, перечислив на расчетный счет ООО «Аленький цветочек» 5 050 000 руб., в том числе:
– 5 000 000 руб. – сумма основного долга по займу;
– 20 000 руб. – проценты по займу за июнь;
– 30 000 руб. – неустойка, предусмотренная договором поручительства.
В бухгалтерском учете ООО «Аленький цветочек» операции отражаются такими проводками[7]:
[1] Например, при продлении срока действия кредитного договора без получения согласия поручителя договор поручения прекращает действие (Постановление ФАС МО от 07.11.2006 № КА-А40/10602-06).
[2] Утверждено Приказом Минфина России от 06.05.1999 № 32н.
[3] Данная сумма включается во внереализационные расходы поручителя на основании пп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ как расходы в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных или долговых обязательств.
[4] Во избежание повторов не приводятся проводки февраля – июля (см. пример 1).
[5] ФАС МО согласился с выводами нижестоящего суда (Постановление от 24.09.2008 № КА-А40/7999-08).
[6] Утверждено Приказом Минфина России от 06.10.2008 № 107н.
[7] Во избежание повторов не приводятся проводки марта (см. пример 4).
- договор поручительства учредителя за юридическое лицо образец
- договор поручительства физ лица за физ лицо