договор условного депонирования эскроу характеристика
Статья 926.1. Договор условного депонирования (эскроу)
Статья 926.1. Договор условного депонирования (эскроу)
1. По договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований.
Договор эскроу заключается между депонентом, бенефициаром и эскроу-агентом и должен предусматривать срок депонирования имущества. Срок действия договора эскроу не может превышать пять лет. Договор эскроу, заключенный на больший срок или без указания срока, считается заключенным на пять лет.
Договор эскроу подлежит нотариальному удостоверению, за исключением случаев депонирования безналичных денежных средств и (или) бездокументарных ценных бумаг.
ГАРАНТ:
По вопросу осуществления адвокатом деятельности эскроу-агента см. Разъяснение N 02/19 Комиссии по этике и стандартам Федеральной палаты адвокатов
2. При возникновении указанных в договоре эскроу оснований для передачи имущества бенефициару (в том числе при совершении бенефициаром или третьим лицом предусмотренных договором действий либо наступлении установленных договором срока или события) эскроу-агент обязан передать депонированное имущество бенефициару в соответствии с условиями договора эскроу. Если указанные в договоре эскроу основания передачи имущества бенефициару в течение срока действия договора эскроу не возникают, эскроу-агент обязан вернуть полученное имущество депоненту.
3. Объектом депонирования могут быть движимые вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы), безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги.
ГАРАНТ:
О депонировании нотариусом движимых вещей, безналичных денежных средств или бездокументарных ценных бумаг см. Основы законодательства РФ о нотариате
4. После передачи объекта депонирования эскроу-агенту и в течение всего периода действия договора эскроу депонент не вправе распоряжаться данным имуществом, если иное не предусмотрено договором.
5. Обязательство депонента по передаче бенефициару имущества считается исполненным с момента передачи этого имущества эскроу-агенту.
6. Сторонами может быть заключен договор, на основании которого у эскроу-агента должно быть депонировано имущество, подлежащее передаче сторонами двустороннего договора друг другу (взаимное эскроу).
ГАРАНТ:
См. комментарии к статье 926.1 настоящего Федерального закона
Статья 926.1 ГК РФ. Договор условного депонирования (эскроу)
1. По договору условного депонирования (эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований.
Договор эскроу заключается между депонентом, бенефициаром и эскроу-агентом и должен предусматривать срок депонирования имущества. Срок действия договора эскроу не может превышать пять лет. Договор эскроу, заключенный на больший срок или без указания срока, считается заключенным на пять лет.
Договор эскроу подлежит нотариальному удостоверению, за исключением случаев депонирования безналичных денежных средств и (или) бездокументарных ценных бумаг.
2. При возникновении указанных в договоре эскроу оснований для передачи имущества бенефициару (в том числе при совершении бенефициаром или третьим лицом предусмотренных договором действий либо наступлении установленных договором срока или события) эскроу-агент обязан передать депонированное имущество бенефициару в соответствии с условиями договора эскроу. Если указанные в договоре эскроу основания передачи имущества бенефициару в течение срока действия договора эскроу не возникают, эскроу-агент обязан вернуть полученное имущество депоненту.
3. Объектом депонирования могут быть движимые вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы), безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги.
4. После передачи объекта депонирования эскроу-агенту и в течение всего периода действия договора эскроу депонент не вправе распоряжаться данным имуществом, если иное не предусмотрено договором.
5. Обязательство депонента по передаче бенефициару имущества считается исполненным с момента передачи этого имущества эскроу-агенту.
6. Сторонами может быть заключен договор, на основании которого у эскроу-агента должно быть депонировано имущество, подлежащее передаче сторонами двустороннего договора друг другу (взаимное эскроу).
Финансовая сфера
С 2014 года гражданское законодательство активно развивается, законодатель вводит новые правовые конструкции, заимствуя опыт англо-саксонской правовой системы в целях обеспечения развития делового оборота в России. Поговорим об особенностях применения в этом аспекте договоров условного депонирования
Юрист адвокатского бюро «Леонтьев и партнеры»
Сегодня при заключении сделок однин из самых значимых вопросов для сторон, как правило: как безопасно провести расчеты и обеспечить точное и своевременное исполнение контрагентом обязательств? 1 июня 2018 года начала действовать новая глава ГК РФ — 47.1 «Условное депонирование (эскроу)». Теперь при заключении практически любого договора как юридические, так и физические лица имеют возможность использовать конструкцию эскроу (условного депонирования), которая на сегодняшний день является, по сути, новым способом обеспечения исполнения обязательств и проведения расчетов. Преимущества этой конструкции связаны со степенью надежности, которая возникает за счет участия в отношениях третьего независимого лица — эскроу-агента. До реформы гражданского законодательства были известны отчасти схожие правовые конструкции, такие как эскроу-счета, аккредитивы, договоры аренды банковской ячейки с получением доступа к ней при определенных условиях, депонирование у нотариуса. После внесения изменений в ст. 327 ГК РФ депонирование у нотариуса по обоюдному заявлению должника и кредитора приравнено к эскроу.
Основные понятия оборота с эскроу
Договор эскроу, включая в себя элементы договора хранения, представляет собой, по сути, одновременно и способ проведения расчетов. Еще одно преимущество договора эскроу — его возможная взаимность, в результате чего стороны могут быть одновременно и депонентами, и бенефициарами.
По договору эскроу сторонами договора являются три лица: депонент.
Доступ Онлайн
Доступ Онлайн + Печатное издание
Подписавшись на Bosfera.ru, вы сможете ежедневно читать аналитические материалы, расследования, интервью с известными экспертами и бизнесменами. Подписчики также получают неограниченный доступ к архиву
Юрист адвокатского бюро «Леонтьев и партнеры»
«СберЛизинг», одна из крупнейших лизинговых компаний на российском рынке, находится в процессе трансформации, параллельно развивая партнерскую сеть, новые продукты и электронные сервисы. Своим видением настоящего и будущего лизинговой отрасли с «Б.О» поделилась член правления, директор департамента корпоративного бизнеса «СберЛизинга» Ольга Кириллова
Как государственные и частные деньги должны сосуществовать в новых экосистемах? Например, следует ли использовать CBDC в DeFi, а не частные стейблкоины? Что делать с трансграничными платежами?
Вторая колонка из трилогии, посвященной ИИ в финансовой сфере. С первым материалом можно ознакомиться тут
Договор эскроу как способ для предпринимателей защитить свои интересы
Механизм эскроу упрощает процесс выполнения обязательств, взятых на себя сторонами сделки, и создает гарантии оплаты исполнения обязанностей по договору
Что такое счет эскроу?
В 2013 г. был принят Закон № 379-ФЗ 1 который дополнил гл. 45 Гражданского кодекса нормами о новом виде банковского счета – счете эскроу (ст. 860.7– 860.10). Изменения вступили в силу 1 июля 2014 г.
Согласно им банк (эскроу-агент) открывает счет эскроу для учета и блокирования денежных средств, которые были получены от владельца счета (депонента) в целях их передачи другому лицу (бенефициару) при возникновении оснований, предусмотренных договором счета эскроу.
К примеру, по договору поставки заказчик при возникновении сомнений использует счет эскроу, чтобы расплатиться с поставщиком. На этот счет заказчик (депонент) зачисляет денежные средства. Они хранятся там до возникновения основания, определенного сторонами договора, – поставки товара. Деньги передаются поставщику (бенефициару) только после исполнения им обязательства по договору.
Удобны ли счета эскроу для предпринимателей?
Такое применение счетов эскроу вполне обоснованно: возникает гарантия сохранности вложений граждан, приобретающих жилье на стадии застройки. К тому же согласно ст. 12.1 и 12.2 Закона № 177-ФЗ 3 денежные средства, размещенные физическим лицом на счете эскроу для расчетов по сделке купли-продажи недвижимого имущества или по договору участия в долевом строительстве, подлежат страхованию. При возникновении страхового случая возмещению подлежит 100% суммы, находящейся на счете эскроу, но не более 10 млн руб.
Однако в предпринимательской сфере счет эскроу не получил широкого распространения. В основном потому что круг эскроу-агентов ограничен только банками, а предметом эскроу могут выступать лишь безналичные денежные средства.
Препятствием для применения счетов эскроу является и невозможность депонирования движимых вещей, наличных денежных средств и акций. Ведь в сделках между субъектами предпринимательства для произведения расчетов не всегда используются безналичные денежные средства. Кроме того, счет эскроу нельзя использовать при наличии двусторонних (взаимных) обязательств сторон.
Что такое условное депонирование и какие новые возможности оно дало предпринимателям?
Теперь эскроу стал отдельным видом договора. Он предусматривает передачу депонентом имущества третьему лицу (эскроу-агенту), которое в свою очередь обязано передать его бенефициару при наступлении определенной даты, события или исполнения обязательств, либо вернуть имущество депоненту, если оговоренное событие не наступило.
Срок договора условного депонирования (эскроу) не должен превышать 5 лет. Если в договоре прописан больший срок или он вовсе не указан, то договор считается заключенным на 5 лет.
Для договора эскроу установлена нотариальная форма, т.е. он подписывается всеми тремя сторонами в присутствии нотариуса. Несоблюдение нотариальной формы влечет по общему правилу ничтожность сделки. При этом простая письменная форма предусмотрена для наиболее частых случаев – депонирования безналичных денежных средств и бездокументарных ценных бумаг, т.е. достаточно наличия подписанного сторонами договора эскроу, нотариальное удостоверение не требуется.
Договор условного депонирования (эскроу) объединяет в себе черты договора хранения и договора поручения и тем самым представляет собой цельную и комплексную конструкцию по депонированию имущества в сделках со взаимными обязательствами.
Что позволяет депонировать договор эскроу?
Объектом депонирования теперь могут выступать:
Исключение составляет недвижимость, она не включена в этот список.
Кто может быть эскроу-агентом?
Был значительно расширен перечень лиц, которые могут выступать в роли эскроу-агента. Теперь это не только банки, но и нотариусы, адвокаты, физические и юридические лица.
Например, эскроу-агентом является юридическое лицо. По договору условного депонирования оно открывает в банке номинальный счет для хранения безналичных денежных средств. Имущество, переданное на депонирование эскроу-агенту, должно быть обособлено от его собственного. При передаче имущества к эскроу-агенту не переходит право собственности на него, поэтому оно отражается на отдельном балансе или по нему ведется обособленный учет.
Как договор эскроу позволит защитить интересы предпринимателей?
Новая глава Гражданского кодекса содержит нормы, позволяющие защитить интересы сторон договора эскроу. Так, не допускаются обращение взыскания, арест, принятие обеспечительных мер в отношении депонированного имущества по долгам эскроу-агента или депонента. А по долгам бенефициара взыскание может быть обращено только на его право предъявить требование к эскроу-агенту о передаче депонированного имущества (ст. 926.7 ГК РФ).
Таким образом, имущество, преданное по договору эскроу, защищено от кредиторов депонента даже в том случае, если стоит вопрос о его банкротстве. Такое регулирование является существенным отступлением от устоявшихся правил законодательства о банкротстве и дает значительное преимущество в использовании эскроу.
Какие сложности подразумевает использование договора эскроу?
Несмотря на немалое количество введенных положений, регулирующих институт условного депонирования (эскроу), некоторые вопросы остаются открытыми. Например, один из них касается возможности реализации договора эскроу при депонировании валютных ценностей с участием депонента-нерезидента и бенефициара-резидента (и наоборот), так как отсутствует должное регулирование со стороны валютного законодательства, а позиция ЦБ РФ и ФНС четко не определена и может оказаться непредсказуемой. Из этого вытекает вопрос о возможности уплаты либо удержания вознаграждения эскроу-агентом из депонированных валютных средств.
Также возникают вопросы о возможности депонирования бездокументарных ценных бумаг, которые находятся в залоге: каким образом депозитарием будут фиксироваться записи о правах залогодержателя и эскроу-агента по счету депо и в каком порядке будут осуществляться права по бездокументарным ценным бумагам? К тому же неясно, есть ли возможность по договору эскроу наделить эскроу-агента правом осуществлять права по бездокументарным ценным бумагам, находящимся в залоге.
Непонятной остается ситуация, когда у банка, в котором открыт номинальный счет эскроу-агента для депонирования безналичных денежных средств, отзывается лицензия. Представляется, что риски понесут стороны договора эскроу, т.е. депонированные денежные средства могут попасть в конкурсную массу банка, после чего вероятность их возврата будет весьма небольшой.
Однако нужно отметить, что, несмотря на все вопросы, последние изменения законодательства приближают регулирование института эскроу к общемировой практике. Появление в российском законодательстве такого механизма, как эскроу, значительно упрощает процесс выполнения обязательств, взятых на себя сторонами сделки. Конструкция эскроу создает гарантии внесения платы за исполнение обязанностей по договору.
1 Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. № 379-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».
2 Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации».
3 Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ «О страховании вкладов в банках Российской Федерации».
4 Федеральный закон от 26 июля 2017 г. № 212-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации».
5 Федеральный закон от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “О рынке ценных бумаг” и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования правового регулирования осуществления эмиссии ценных бумаг».
6 Федеральный закон от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».
7 Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
Эскроу: новеллы в сфере условного депонирования бездокументарных ценных бумаг
Юридическая компания «Пепеляев Групп» сообщает об уточнении правил условного депонирования (эскроу) бездокументарных ценных бумаг
27 декабря 2018 г. принят Федеральный закон № 514-ФЗ[1] (далее – Федеральный закон), вносящий изменения в законодательство о рынке ценных бумаг, в том числе устанавливающий правила осуществления записи об эскроу бездокументарных ценных бумаг, ее изменении или прекращении, а также выплате денежных средств при погашении таких ценных бумаг.
Указанные положения Федерального закона дополняют общие положения Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) об эскроу и вступают в силу с 1 января 2020 г.
Новый вид лицевого счета для учета прав на ценные бумаги
Для учета прав на бездокументарные ценные бумаги (далее – ценные бумаги), депонированные на эскроу, Федеральный закон вводит счет эскроу-агента. Однако указанный счет используется и открывается только эскроу-агенту, не являющемуся держателем реестра\депозитарием, открывшим указанный счет. Порядок открытия и ведения счета эскроу определяется Банком России.
Дифференциация правил депонирования ценных бумаг
В зависимости от статуса эскроу-агента Федеральный закон устанавливает два способа депонирования ценных бумаг на эскроу:
Второй способ применяется для случаев, когда эскроу-агентом является держатель реестра\депозитарий, осуществляющий учет прав на депонируемые ценные бумаги. Во всех остальных случаях, депонирование ценных бумаг осуществляется посредством их перечисления на счет эскроу-агента.
Ценные бумаги считаются переданными на эскроу с момента внесения записи по счету депонента либо с момента зачисления ценных бумаг на счет эскроу-агента. При этом для зачисления ценных бумаг на счет эскроу-агента держателю реестра\депозитарию предоставляются сведения о:
Переход прав на депонированные ценные бумаги
Федеральный закон дублирует положения ГК РФ в части прав сторон договора эскроу на депонированное имущество и устанавливает, что зачисленные на счет эскроу ценные бумаги, принадлежат депоненту по договору эскроу, а при наступлении указанных в договоре эскроу обстоятельств – бенефициару по договору эскроу. При этом эскроу-агент обязан не позднее дня, следующего за днем, когда он узнал (должен был узнать) о возникновении указанных в договоре эскроу оснований для передачи депонированных ценных бумаг бенефициару, уведомить об этом держателя реестра\депозитария, которые осуществляют учет прав на депонированные ценные бумаги.
Федеральный закон не содержит правил перехода прав на ценные бумаги при их депонировании посредством внесения записи по лицевому счету депонента. Представляется, что в таком случае, с учетом правил ст. 926.1 ГК РФ, держатель реестра\депозитарий как эскроу-агент должен перечислить обремененные ценные бумаги на лицевой счет бенефициара при возникновении соответствующих обстоятельств.
Изменение условий или прекращение эскроу ценных бумаг
Федеральный закон формулирует специальные правила изменения или прекращения условий эскроу, эскроу-агентом по которому выступает держатель реестра\депозитарий: в случае изменения условий или прекращения обременения ценных бумаг соответствующие записи по счету депонента вносятся на основании изменения или прекращения договора эскроу, заключенного с этим держателем реестра или депозитарием. При этом предоставление распоряжения владельца ценных бумаг и согласие бенефициара не требуется.
Федеральный закон не устанавливает регулирование на случай изменения условий или прекращения эскроу, депонирование ценных бумаг по которому произведено на счет эскроу-агента. Представляется, что в таком случае применимо общее правило п. 3 ст. 51.6 Закона о рынке ценных бумаг[2], согласно которому записи об изменении условий или прекращения обременения ценных бумаг вносятся на основании распоряжения владельца при наличии согласия лица, в пользу которого установлено обременение, либо без такого распоряжения, если это предусмотрено федеральным законом или соглашением правообладателя с держателем реестра\депозитарием, и лицом, в пользу которого установлено обременение.
Гарантии на случаи погашения ценных бумаг
Для случаев погашения или приобретения депонированных ценных бумаг третьим лицом Федеральный закон устанавливает защитную меру в виде обязанности по открытию эскроу-агентом номинального счета в банке. На указанный номинальный счет поступают денежные средства от погашения депонированных ценных бумаг или приобретения их третьим лицом, которые подлежат передаче бенефициару по договору эскроу при возникновении оснований для передачи погашенных/ отчужденных третьим лицам ценных бумаг, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
О чем подумать
Регулирование института эскроу в российском праве приобрело целостный вид, позволяющий безопасно и с минимальными рисками для сторон структурировать сложные сделки в отношении существенных активов.
Компаниям рекомендуется обратить внимание на эскроу как на способ обеспечения своих интересов при осуществлении как сделок слияний и поглощений, предметом которых являются акции, так и сделок с другими бездокументарными ценными бумагами.
Помощь консультантов
Юридическая компания «Пепеляев Групп» осуществляет консультирование и сопровождение сделок эскроу, а также предоставляет услуги эскроу-агента с момента появления этой конструкции в российском законодательстве.
Гибкость в принятии решении, глубокая экспертиза наших специалистов, а также признанная репутация «Пепеляев Групп», которая гарантирует клиентам принципиальность и объективность в исполнении взятых на себя обязательств, обеспечит благополучное исполнение вашей сделки.
[1] Федеральный закон от 27.12.2018 № 514-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» и отдельные законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования правового регулирования осуществления эмиссии ценных бумаг».
[2] Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-Ф «О рынке ценных бумаг».