досрочное расторжение договора франчайзинга
Расторжение договора франчайзинга.
Для чего знать, как расторгать договор франчайзинга? Какие подводные камни можно встретить на этапе расторжения договора коммерческой концессии? Разбираемся в статье
Почему расторгают договор франчайзинга
Инициатива прекратить партнёрские отношения во франшизах может исходить как от головного офиса, так и от франчайзи. А зачастую – и сразу от обоих.
Причин может быть много. Самая простая из них – партнёры не сошлись во мнениях. Так действительно бывает. Один возлагал слишком большие надежды, покупая популярную франшизу, другой – ожидал больше самостоятельности.
Но такой вариант – почти сказка. Чаще всего одна из сторон не выполняет свои обязательства. А вторая – не собирается с этим мириться.
Или ещё хуже – франчайзер получает паушальный взнос, а плотно заняться своим новоиспечённым партнёром не торопится, оставляя развитие бизнеса без своего внимания. Либо же франчайзи, платит деньги и полностью расслабляется, так как думает, что франчайзер сделает всё за него.
Вот примеры, когда инициатором выступает франчайзер:
Но к расторжению может вести и франчайзи. Чаще всего это случается, если:
Сложность в том, что каждый участник процесса расторжения договора хочет остаться в выгоде. А зачастую процесс прекращения партнёрских отношений никак к этим выгодам не ведёт. Вот и тянут на себя одеяло недовольный франчайзер и недовольный франчайзи.
Продавец франшизы стремится получить все платежи, на которые рассчитывал, либо же взыскать штрафы с франчайзи за неисполнение обязательств.
Покупатель же стремиться не только уклониться от всех возможных платежей, но и зачастую вернуть вложенные деньги.
И вот из-за такого «перетягивания одеяла» и превращается простое расторжение договора франчайзинга в настоящее юридическое противостояние. Дело нередко заканчивается судом. Самостоятельно с такой проблемой справиться может не каждая фирма, как минимум, если в штате нет юриста.
К кому обращаться за помощью в расторжении договора франчайзинга
Поэтому на помощь приходится звать адвокатов и специалистов юридического поля. Однако франчайзинг в России – дело не то чтобы не проработанное, но имеющее множество нюансов, которые законодательно ещё не до конца утверждены. Как следствие – чтобы всё-таки перетянуть то одеяло на свою сторону, нужно обращаться именно к профильным фирмам, специализирующимся на юридических вопросах франчайзинга.
Чем может помочь юридическая фирма, занимающаяся решением споров во франчайзинге
В случае невозможности урегулирования проблемы до суда, подготовка пакета документов для требования взыскания убытков в суде.
Один из главных моментов, на которые стоит обратить внимание в первую очередь – опыт компании в решении именно франчайзинговых вопросов.
Сотрудники фирмы выделяют 4 основных шага при возникновении споров между участниками договора франчайзинга. И на каждом из этих 4-х этапов представляют своего клиента:
Статья 1037. Прекращение договора коммерческой концессии
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ в статью 1037 настоящего Кодекса внесены изменения, вступающие в силу с 1 января 2008 г.
Статья 1037. Прекращение договора коммерческой концессии
ГАРАНТ:
См. Энциклопедии и другие комментарии к статье 1037 ГК РФ
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 18 июля 2011 г. N 216-ФЗ пункт 1 статьи 1037 настоящего Кодекса изложен в новой редакции, вступающей в силу по истечении девяноста дней после дня официального опубликования названного Федерального закона
1. Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.
Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.
Информация об изменениях:
Федеральным законом от 18 июля 2011 г. N 216-ФЗ статья 1037 настоящего Кодекса дополнена пунктом 1.1, вступающим в силу по истечении девяноста дней после дня официального опубликования названного Федерального закона
1.1. Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:
нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;
грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;
нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.
Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.
2. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 2 статьи 1028 настоящего Кодекса.
3. В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.
4. При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.
Прекращение договора коммерческой концессии в одностороннем порядке
В одной из статей мы рассматривали ситуацию с односторонним расторжением лицензионного договора, в случае с договором коммерческой концессии возможность такого расторжения имеет свою специфику.
Способы прекращения договора коммерческой концессии тоже различны. Прежде всего они зависят от того, обозначен ли в договоре срок его действия. Если договор заключен без указания срока, то применяется общее правило, согласно которому любая сторона договора во всякое время вправе по своему усмотрению от него отказаться. Отказ от договора представляет собой одностороннюю сделку, следовательно, речь в данном случае идет не о соглашении сторон. Более того, законодатель не требует согласия другой стороны на расторжение договора. В то же время он указывает, что такой отказ будет правомерным действием, если сторона, отказывающаяся от договора, заранее уведомит контрагента о своем решении. Если в самом договоре не предусмотрен срок для такого уведомления, то действует правило, сформулированное в п. 1 ст. 1037 ГК РФ, устанавливающее 6-месячный срок. Этот срок необходим для предотвращения возможных убытков, связанных с расторжением договора. Условие договора о более коротком сроке, нежели 6 месяцев, является ничтожным. Исключение возможности одностороннего отказа любой из сторон от бессрочного договора также влечет ничтожность данного условия. Предоставление права на односторонний отказ обусловлено необходимостью обеспечения сторонам договора, действие которого не имеет определенных временных пределов, возможностей для его расторжения (помимо достижения ими соглашения) при утрате одной из сторон интереса к дальнейшему исполнению договора.
Расторжение договора должно быть оформлено письменно и зарегистрировано в Роспатенте.
При подаче документов на регистрацию расторжения сторона-инициатор прилагает доказательства письменного уведомления другой стороны. Если же прекращение обязательства требует дополнительного урегулирования отношений, связанных с распределением убытков, с договорами субконцессии, то сделать это целесообразнее посредством двустороннего соглашения. При отсутствии соглашения по данному вопросу урегулирование разногласий осуществляется в судебном порядке. В этом случае, соответствующие записи будут вноситься в реестр на основании вступившего в законную силу судебного решения.
П. 1. ст. 1037 ГК РФ предусматривает также механизм расторжения иной конструкции договора – с указанием срока. При этом сторона-инициатор досрочного прекращения выступает с предложением, а другая сторона вправе согласиться с предложением или отказаться от него. Если в первом случае, будет предполагать расторжение посредством соглашения сторон, то во втором разрешение конфликта возможно путем обращения в суд.
Согласно абз. 2 п. 1 ст. 1037 ГК РФ каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.
Однако, если отступное не предусмотрено?
Некоторые нарушения договора пользователем позволяют правообладателю добиться прекращения договора коммерческой концессии отказом в одностороннем порядке без выплаты отступного (п. 1 прим. ст. 1037 ГК).
Это случаи, когда пользователь:
При этом важно знать, что отказ возможен, только при выполнении одновременно 2-х условий:
Разумным будет срок, который достаточен для устранения конкретных нарушений. Он может быть предложен правообладателем в уведомлении, в случае же спора окончательное решение о том, был ли срок разумным, принимает суд.
Независимо от причин, факт расторжения или прекращения договора требует регистрации в Роспатенте, в соответствии с п. 2 ст. 1028 ГК. В случае подачи расторжения во внесудебном порядке, подаются документы, подтверждающие уведомление другой стороны договора о расторжении. Если договор прекращается на основании решения суда, то регистрация осуществляется на основании такого судебного решения после его вступления в законную силу.
Гл. 54 ГК РФ имеет специальное основание прекращения договора коммерческой концессии, учитывающее особую природу указанного договора: прекращение принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами. Если такое прекращение происходит по вине правообладателя, то он обязан по требованию пользователя возместить убытки, возникшие у него в соответствии с досрочным расторжением договора. При изменении коммерческого обозначения, товарного знака, пользователь вправе потребовать расторжения договора, а также взыскания убытков, причиненных досрочным расторжением, или соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения. При прекращении договора коммерческой концессии в отношении коммерческого обозначения, а также товарного знака, прекращается его действие в отношении других объектов исключительных прав (любых других объектов, предусмотренных в договоре), в том числе не подлежащих государственной регистрации, например секрета производства (ноу-хау). Автоматически договор коммерческой концессии не может быть трансформирован в лицензионный договор, поскольку, несмотря на то что он включает в себя элементы лицензионных договоров, наряду с этими элементами в договоре присутствуют и иные системообразующие признаки, в частности связанные с предпринимательским характером договора, неразрывно взаимосвязанные с исключительным правом на товарные знаки и утрачивающие свое значение при его прекращении. В случае прекращения прав на иные объекты, в том числе с заменой их аналогичными правами, пользователь вправе не продлевать договор на новых условиях (новый предмет договора), а потребовать расторжения договора и возмещения убытков либо в случае продления требовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.
Условие о предоставлении пользователю права использовать в предпринимательской деятельности исключительное право на фирменное наименование или коммерческое обозначение правообладателя относится к существенным условиям договора коммерческой концессии. Прекращение принадлежащего правообладателя права означает, что с этого момента, в договоре коммерческой концессии отсутствует указанное существенное условие, без которого он не может признаваться действующим договором. Поэтому вполне логично, что в данном случае договор считается прекращенным.
Расторжение договора франчайзинга
Более года назад был заключен договор франчайзинга, но он так и не был зарегистрирован в Единой информационной системе в сфере закупок, реестре договоров. Поддержка самой компании незначительна и в полном объеме не удовлетворяет условиям договора. Есть ли возможность расторгнуть договор и вернуть паушальный взнос и роялти, которые оплачиваются ежемесячно по договору?
На основании п. 2 ст. 1028 Гражданского кодекса РФ предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся.
Согласно данным положения Гражданского кодекса РФ государственной регистрации подлежит не договор коммерческой концессии, а само предоставление права на использование.
Поэтому отсутствие государственной регистрации права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии не является основанием для признания его недействительным.
Основания для прекращения договора коммерческой концессии установлены в ст. 1037 ГК РФ.
Пользователь по договору коммерческой концессии имеет право отказаться от договора при соблюдении условий, указанных в п. 1 ст. 1037 ГК РФ, и заключенного договора коммерческой концессии.
В соответствии с п. 1 ст. 1037 ГК РФ:
— каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок;
— каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.
Также правообладатель по данному договору несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору, в частности, за причиненные убытки пользователю в порядке ст. 393 ГК РФ.
Следовательно, исходя из изложенной ситуации, пользователь по договору франчайзинга имеет право отказаться от него и потребовать возмещение убытков за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору.
❌ Порядок расторжения договора франчайзинга
Продажа франшизы сопровождается заключением договора коммерческой концессии, которому посвящена 54 глава ГК РФ. Законодательно установлено, что максимальный срок его действия составляет 20 лет. По данным неофициальной статистики, большинство соглашений, действующих между российскими компаниями, рассчитаны на пятилетний период. На практике случается, что до истечения действия ДКК у сторон возникает желание расстаться по объективным (банкротство) или субъективным причинам (неэффективность проданного бизнес-проекта, потеря интереса к конкретному направлению работы).
🎓 Что гласит закон?
Условиям для расторжения договора коммерческой концессии посвящена ст. 1037 ГК РФ. Все изложенные в ней основания условно делятся на три группы:
Первая модель – это истечение срока действия, указанного в договоре франчайзинга. Она применяется, если соглашение заключалось на заранее определенный период (например, 3 года). Когда он заканчивается, стороны автоматически освобождаются от взаимных обязательств. Вторая причина разрыва отношений – банкротство (ликвидация) франчайзера или прекращение его прав на товарный знак, переданный в составе франчайзингового пакета.
Вторая модель используется для срочных и бессрочных договоров. Предполагается, что сторона, желающая прекратить сотрудничество в сфере франчайзинга, письменно уведомляет об этом контрагента за 6 месяцев (если в соглашении не предусмотрен иной, более продолжительный срок).
Если ДКК предполагает возможность разрыва отношений с уплатой отступных, франчайзи или франчайзер, желающий расстаться, уведомляет вторую сторону за 30 дней (если срок не увеличен контрактом). Когда наступает момент прекращения сотрудничества, инициатор уплачивает оговоренную сумму и становится свободен ото всех обязательств.
Третья модель (судебное расторжение) – самая сложная. В ст. 1037 ГК РФ сказано, что франчайзер вправе досрочно разорвать отношения с франчайзером, если тот:
При выявлении указанных нарушений продавец франшизы направляет покупателю письменное предупреждение с перечнем недочетов и сроком их устранения. Если франчайзи не исправился в указанный период или допустил аналогичный проступок повторно в течение следующего года, контракт расторгается принудительно в судебном порядке.
🤔 Когда франчайзи вправе может расторгнуть договор франшизы
В ст. 1037 ГК РФ не перечислены причины, по которым франчайзи вправе расторгнуть ДКК в судебном порядке. Основания для этого вытекают из сложившейся судебной практики.
В защиту интересов покупателей франшизы действуют следующие правила, зафиксированные в ГК РФ:
Почему возникает необходимость принудительного расторжения договора франчайзинга по инициативе франчайзи? Добровольный порядок предполагает, что он обязан уведомить правообладателя о желании расстаться как минимум за 6 месяцев. Это значит, что без судебного разбирательства партнеру в течение полугода придется платить роялти за нерентабельный бизнес-проект.
✅ На практике франчайзи, желающие расторгнуть ДКК досрочно, ссылаются на нарушения его условий, допущенные франчайзером, предоставление им неверной информации (заниженных данных) относительно первоначальных вложений в проект.
Чтобы суд встал на сторону франчайзи, нужно на этапе покупки франшизы критически оценивать положения ДКК. В частности, в нем следует прописать срок его государственной регистрации. Если конкретные даты не обозначены, партнеру будет сложно доказать, что франчайзер отказывается ставить соглашение на учет в Роспатенте.
📝 Регистрация расторжения договора франчайзинга
Из положений ст. 1037 ГК РФ следует, что досрочное расторжение договора франчайзинга подлежит обязательной государственной регистрации. Чтобы пройти эту процедуру, сторона, инициировавшая разрыв, обращается в подведомственную структуру Роспатента – ФИПС.
Согласно разъяснениям, данным Министерством финансов РФ в письме 03-02-07/1-95 от 14.04.06 г., в случае, если договор расторгается по инициативе одной из сторон франчайзинга, в регистрирующий орган предоставляется следующий пакет документов:
💭 Из разъяснений Минфина следует, что документы для снятия договора франчайзинга с регистрации подаются спустя 6 месяцев после того, как инициатор направил второй стороне письменное уведомление (или по истечении более длительного срока, установленного текстом соглашения).
Если ДКК расторгнут не мирным путем, а в принудительном порядке, он снимается с регистрации в Роспатенте на основании решения суда, вступившего в законную силу (согласно нормам ГПК РФ, это происходит спустя 30 дней после его оглашения).
Если договор франчайзинга заключался на установленный срок, то сторонам нет необходимости уведомлять Роспатент о его окончании. В реестрах ФИПС уже содержится информация о дате истечения соглашения.
Практика показывает, что расторжение договора– частая процедура во франчайзинге, обусловленная продажей «сырых», неэффективных франшиз и нарушением сторонами своих обязательств, прописанных в соглашении. Чтобы «выйти из игры», инициатору следует руководствоваться положениями ст. 1037 ГК РФ, а в случае возникновения непреодолимых разногласий обращаться в суд.