договор новации займа в дивиденды
Дивиденды в 2020 году через займ «не пройдут»
Верховный суд РФ вынес Определение №307-ЭС19-5113 от 9 апреля 2019 года, в котором займ, выданный ИП был переквалифицирован в доход, с которого нужно заплатить НДФЛ. В этом Определении речь идет только об уплате НДФЛ, но нужно понимать, что велика вероятность появления аналогичных дел с переквалификацией займа в оплату труда. Сейчас, важен сам факт того, что ИФНС удалось переквалифицировать займ денежных средств, выданный между взаимозависимыми лицами, ИП и ООО, в выплату дивидендов.
Займ взаимозависимому лицу, в принципе, не противоречит ни гражданскому, ни налоговому законодательству. По российским законам предпринимателю не запрещено брать займы у аффилированных компаний и распоряжаться деньгами по своему усмотрению.
Займ денежных средств, выданный работнику компанией, не является оплатой труда и, поэтому, он не подпадает под выплаты, с которых нужно начислять страховые взносы.
Когда возникает НДФЛ при выдаче займа
Если работник получает от компании займ, у него возникает материальная выгода, если он уплачивает проценты за пользование денежными средствами по ставке, которая ниже 2/3 ставки рефинансирования по займам, выданным в рублях или 9% годовых, по займам, выданным в валюте.
Если работник получил беспроцентный займ, материальная выгода возникает до тех пор, пока заемщик пользуется предоставленным займом. Если спустя какое-то время компания прощает долг работнику, например, оформив соглашение о прощении долга, у него появляется налогооблагаемый доход в виде материальной выгоды. И этот доход облагается НДФЛ.
В соответствии с пунктом 1 статьи 210 Налогового кодекса РФ все доходы физлица, полученные им как в денежной, так и в натуральной форме, а также доходы в виде материальной выгоды облагают НДФЛ.
С суммы прощенного долга нужно заплатить НДФЛ по ставке 13%.
Страховые взносы с суммы прощенного долга не платятся
Страховыми взносами облагают выплаты и другие вознаграждения, которые начисляют в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам. Таково правило подпункта 1 пункта 1 статьи 420 Налогового кодекса РФ. Перечень доходов, которые не облагают взносами, приведен в статье 422 Налогового кодекса
Если выплаты работнику не являются оплатой его труда, они не облагаются страховыми взносами. Сам по себе займ денежных средств, выданный работнику компанией, не является оплатой труда и, поэтому, он не подпадает под выплаты, с которых нужно начислять страховые взносы.
Страховые взносы с дивидендов
Дивиденды выплачиваются акционерам (участникам) организации из чистой прибыли, если физическое лицо обладает имущественным правом на долю в уставном капитале организации – а это и не трудовая деятельность физического лица, и ни один из договоров. Поэтому выплата дивидендов не образует объект обложения страховыми взносами, и начислять страховые взносы на выплаченные суммы не нужно (см. письмо ФСС РФ от 18 декабря 2012 г. № 15-03-11/08-16893).
С выплаченных дивидендов платить страховые взносы не нужно.
Выплата дивидендов путем предоставления займа в 2019 году и в 2020 году
С суммы, выплаченной работнику в качестве займа, взносы платить не нужно. А налог на доходы физических лиц возникает только в случае прощения займа или при установлении в договоре займа денежных средств, процента за пользование займом ниже ставки рефинансирования (ключевой ставки) ЦБ РФ.
В результате, работник, который получил займ, избавлен от необходимости платить с этой суммы страховые взносы. НДФЛ может быть «размазан» на длительный период минимальными суммами. А заплатить НДФЛ придется только в случае прощения долга.
Такая схема очень популярна при выплате дивидендов. Сегодня, правильнее сказать, была популярна.
Определение Верховного Суда №307-ЭС19-5113 от 9 апреля 2019 года дает налоговикам возможность почти любой займ переквалифицировать в доход работника.
ИФНС может переквалифицировать займ в выплату дивидендов и доначислить НДФЛ.
И, несмотря на то, что в Определении упоминается только НДФЛ, стоит ожидать новых дел, по которым займ можно переквалифицировать в оплату труда, и будет принято решение об уплате с этих сумм страховых взносов. Ведь при наличии взаимозависимости довольно просто доказать и наличие трудовых отношений. Становится очевиден объект обложения страховыми взносами.
Суть дела по переквалификации займа в дивиденды
Налоговики провели выездную проверку, в результате которой выявили предоставление займа взаимозависимому лицу. ИФНС было принято решение о начислении на сумму займа НДФЛ и наложении штрафных санкций.
ИП обратился в суд с просьбой признать недействительным решение ИФНС о привлечении его к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления НДФЛ и пеней. А также, в части привлечения к ответственности, предусмотренной пунктом 3 статьи 122 и пунктом 1 статьи 119 Налогового кодекса Российской Федерации за непредставление налоговой декларации по НДФЛ в виде штрафа.
По мнению налоговой инспекции, индивидуальный предприниматель, являясь одновременно учредителем нескольких Обществ с ограниченной ответственностью, по заключенным с ними договорам займа, фактически получал доходы, подлежащие правовой квалификации как выплата дивидендов. Инспекция пришла к выводу, что предприниматель необоснованно получил налоговую выгоду. Кроме этого ИП вменили и то, что он учитывал спорные операции на основании формально оформленных договоров займа с подконтрольными ему организациями. А сами договора, по которым был выдан займ, не имели экономического смысла.
Суд встал на сторону налоговой инспекции и признал, что представленные доказательства (по совокупности) позволяют расценить денежные средства, полученные предпринимателем, как дивиденды, а вовсе не займ денежных средств.
Попытка ИП сослаться на Гражданский кодекс РФ и обосновать, что налоговая инспекция нарушила права налогоплательщика в сфере предпринимательских отношений, что выдача займа между взаимозависимыми лицами не противоречит требованиям гражданского и налогового кодекса, а также банковскому законодательству, не увенчалась успехом. Приведенные индивидуальным предпринимателем доводы, по мнению суда, были недостаточными.
Суд также признал обоснованным вывод инспекции, что в рассматриваемой ситуации реальные действия предпринимателя не были связаны с осуществлением им хозяйственной деятельности, а были направлены на создание схемы, позволяющей выводить денежные средства на его лицевые счета, преимущественно открытые за границей, с целью последующего владения ими в личных целях и без какого-либо намерения возвратить деньги в хозяйственный оборот организаций.
Возможные штрафы из-за переквалификации займа в дивиденды
Ваши риски могут обойтись в следующую сумму:
1) Штраф в размере 40 процентов от неуплаченной суммы налога. По пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса РФ «Неуплата или неполная уплата налога, сбора». Поскольку подписание договора займа – действие, совершенное вполне себе умышленно.
2) Штраф в размере 5 процентов не уплаченной суммы налога за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для сдачи отчетности по НДФЛ, но не более 30 процентов указанной суммы и не менее 1 000 рублей. По пункту 1 статьи 119 Налогового кодекса РФ «за непредставление налоговой декларации» в установленный законодательством срок.
Будьте всегда в курсе последних изменений в бухучёте и налогооблажении!
Подпишитесь на Наши новости в Я ндекс Дзен!
Мы пишем полезные статьи, чтобы помочь вам разобраться в сложных проблемах бухучета, переводим сложные документы «с чиновничьего на русский». Вы можете помочь нам в этом. Это легко.
*Нажимая кнопку отплатить вы совершаете добровольное пожертвование
Налоговые последствия соглашения о новации
Мы уже писали о юридических особенностях соглашения о новации в предыдущей статье. Теперь расскажем, как заключение такого соглашения отражается в налоговом учете у налогоплательщиков, применяющих общую систему налогообложения.
Общий подход к налогообложению операций при новации
Напомним, новация — один из способов погашения обязательств (ст. 414 ГК РФ). В результате новации первоначальные обязательства, существовавшие между сторонами, заменяются на новые, предусматривающие иной предмет (например, обязательство по поставке новируется в обязательство по выполнению работ) или способ их исполнения (к примеру, обязательство по оплате новируется в заемное обязательство).
Таким образом, в результате новации первоначальный договор прекращает действие, а стороны исполняют новый договор, направленный на погашение обязательств должника.
Порядок налогообложения соглашения о новации целиком и полностью определяется его экономическим наполнением, — хозяйственными операциями, которые стороны фактически совершают в рамках заключенного соглашения.
Рассмотрим наиболее распространенные на практике варианты новирования обязательств и их налоговые последствия.
Новация обязательства по оплате товаров (работ, услуг) в заемное обязательство
В силу прямого указания нормы ст. 818 ГК РФ по соглашению сторон долг, возникший из купли-продажи, аренды или иного основания, может быть заменен заемным обязательством. Соответственно, после заключения указанного соглашения покупатель (заказчик) становится заемщиком, а продавец (подрядчик, исполнитель) — заимодавцем.
Заключение соглашения о новации не приводит к корректировке сформированной ранее облагаемой базы по налогу на прибыль при методе начисления и НДС, учтенной при реализации товаров (работ, услуг), так как порядок учета операций по приобретению товаров (работ, услуг) и выручки от его реализации не меняется.
После подписания соглашения о новации у должника (первоначально — покупателя (заказчика), впоследствии — заемщика) возникнут обязательства по возврату суммы займа (данные суммы на основании подп. 10 п. 1 ст. 251 и п. 12 ст. 270 НК РФ для целей обложения налогом на прибыль не учитываются), а также уплаты причитающихся процентов за пользование денежными средствами.
Соответственно, должник будет вправе включить в состав внереализационных расходов (п. 2 ст. 265 НК РФ) проценты, исчисленные по займу в порядке, предусмотренном ст. 269 НК РФ.
Кредитор (первоначально — поставщик (подрядчик, исполнитель), впоследствии — заимодавец) после вступления в силу соглашения о новации будет учитывать начисленные проценты, подлежащие получению по займу, в составе внереализационных доходов (п. 6 ст. 250 НК РФ).
Новация заемного обязательства в обязательство по поставке товаров (выполнению работ, оказанию услуг)
В обратной ситуации стороны договора займа могут подписать соглашение о новации договора займа в обязательства по договору поставки (подряда или возмездного оказания услуг), в соответствии с которым заемщик станет поставщиком (подрядчиком, исполнителем), а заимодавец — покупателем (заказчиком). Т.е. заемщик не будет возвращать денежные средства заимодавцу и уплачивать начисленные за пользование денежными средствами проценты, а вместо этого отгрузит последнему товары (выполнит определенные работы или окажет согласованные услуги).
Таким образом, после подписания соглашения о новации стороны будут отражать операции по новому договору.
У должника (первоначально — заемщика, впоследствии — поставщика (подрядчика, исполнителя)) при методе начисления в целях налога на прибыль проценты, начисленные до момента вступления в силу соглашения о новации, включаются в состав внереализационных расходов (п. 8 ст. 272 НК РФ). А у кредитора — в состав внереализационных доходов (п. 6 ст. 271 НК РФ).
Сумма новированных обязательств по договору займа будет признана у должника авансом, полученным в рамках договора поставки (подряда, возмездного оказания услуг) на дату заключения соглашения о новации.
Для целей обложения налогом на прибыль сумма аванса в доходы должника не включается (пп. 1 п. 1 ст. 251 НК РФ). Поставщик отразит доход — выручку от реализации на дату реализации товаров (работ, услуг) (п. 3 ст. 271 НК РФ).
Но для целей НДС на дату вступления в силу соглашения о новации у должника, ставшего поставщиком, возникает налоговая база, в которую включается сумма полученной предоплаты (абз. 2 п. 1 ст. 154 и п. 1 ст. 167 НК РФ). Соответственно, если поставка товаров, (работ, услуг) облагается НДС, должник должен выставить в адрес своего кредитора (ныне покупателя) «авансовый» счет-фактуру (п. 3 ст. 168 НК РФ). При этом кредитор вправе принять этот НДС к вычету при соблюдении условий, установленных п. 8 ст. 171 и п. 6 ст. 172 НК РФ.
Но обратите внимание! Налоговые органы относятся с подозрением к случаям, когда обязательства по займу новируются в обязательства по поставке товаров (работ, услуг).
Если сделка по предоставлению займа будет признана притворной, т.е. если будет доказано, что под видом займа поставщик на самом деле получил аванс в счет предстоящей поставки товаров (работ, услуг), то НДС с аванса будет исчислен на дату получения денежных средств, а не на дату заключения соглашения о новации (См., например, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 26 сентября 2016 г. N Ф06-12981/16 по делу N А65-803/2016).
Новация обязательства по поставке предварительно оплаченного товара (выполненных работ, оказанных услуг) в заемное обязательство
В случае, если поставщик (подрядчик, исполнитель) не может выполнить свои обязательства по договору, стороны могут подписать соглашение о новировании обязательства по поставке (выполнению работ, оказанию услуг) в заемное обязательство. Вследствие этого денежные средства, полученные в качестве аванса, подлежат реклассификации в заемные.
На дату вступления в силу соглашения о новации у должника (первоначально — поставщика (подрядчика, исполнителя), впоследствии — заемщика) аванс переквалифицируется в сумму полученного займа, которая на основании пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ в доходы не включается. Соответственно, должник будет уменьшать налоговую базу по налогу на прибыль на сумму процентов, начисленных с момента заключения соглашения о новации, а кредитор сможет учитывать начисленные проценты в составе внереализационных расходов.
В отношении НДС следует отметить, что если при получении предоплаты поставщик (должник) исчислил НДС, то на дату заключения соглашения о новации он вправе принять сумму данного налога к вычету.
Напомним, что суммы НДС, исчисленные продавцами и уплаченные ими в бюджет с сумм оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) принимаются к вычету в случае изменения условий либо расторжения соответствующего договора и возврата сумм авансовых платежей (п. 5 ст. 171 НК РФ). Вычеты производятся в полном объеме после отражения в учете соответствующих операций по корректировке в связи с возвратом товаров или отказом от товаров (работ, услуг), но не позднее одного года с момента возврата или отказа (п. 4 ст. 172 НК РФ).
Верховный суд РФ в Определении от 19.03.2015 № 310-КГ14-5185 (направлено налоговым органам для использования в работе Письмом ФНС России от 17.07.2015 № СА-4-7/12693@), указал, что НДС с суммы аванса, является излишне уплаченным налогом на дату новирования обязательства. Предъявление данного налога к вычету не нарушает интересы бюджета, поскольку согласно ст. 78 НК РФ излишне уплаченная сумма подлежит возврату налогоплательщику в установленном законом порядке.
Данный вывод согласуется с п. 23 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33, согласно которому продавец не может быть лишен предусмотренного п. 5 ст. 171 НК РФ права на вычет суммы налога, ранее исчисленного и уплаченного в бюджет с полученного аванса, в случае изменения условий или расторжения соответствующего договора, если возврат производится контрагенту в неденежной форме.
Т.е. поскольку обязательство по возврату аванса погашается новацией, следует считать, что аванс возвращен в неденежной форме.
Что касается НДС у кредитора (покупателя), то учитывая принцип «зеркальности» данного налога, сумма, принятая к вычету с уплаченного аванса, на дату заключения соглашения о новации подлежит восстановлению (п. 3 ст. 170 НК РФ).
Как видим, данный способ погашения обязательств в зависимости от того, какие обязательства новируются, приводит к различным налоговым последствиям. Эксперты и юристы компании «Правовест Аудит» готовы оказать помощь в решении налоговых и юридических вопросов, в т.ч. проанализировать условия договоров на предмет гражданско-правовых и налоговых рисков, составить соглашение о новации.
Юридические особенности соглашения о новации 2020
Любая организация может оказаться в ситуации, когда она не в силах исполнить свои договорные обязательства, но готова рассчитаться с кредитором иным способом, например, оказать услуги или поставить товар в счет оплаты, либо погасить имеющийся долг позднее в виде возврата займа.
Одним из вариантов решения данной проблемы является заключение соглашения о новации, которое позволяет освободить должника от первоначального обязательства путем его прекращения и заменой на другое.
Рассмотрим, что представляет собой новация, как она регулируется законодательством и что нужно учесть при заключении соглашения о новации с учетом последних разъяснений Пленума ВС РФ, утв. Постановлением от 11.06.2020 N 6 (далее — Постановление Пленума ВС РФ № 6).
Понятие и общие положения о новации
Новация является одним из предусмотренных главой 26 Гражданского кодекса Российской Федерации способов прекращения обязательств, при котором происходит замена первоначального обязательства на другое новое обязательство с прекращением первоначального обязательства.
Определение понятия новации дано в п. 1 ст. 414 ГК РФ, в соответствии с которым обязательство прекращается новацией — соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.
Новация распространяется как на договорные, так и внедоговорные обязательства. Например, обязательства, вытекающие из причинения вреда имуществу, неосновательного обогащения, реституционных требований, могут быть новированы в договор займа (пункты 1 и 24 Постановления Пленума ВС РФ № 6).
Заменить можно не только предмет обязательства (например, денежное обязательство на обязательство по передаче имущества), но и его основание (например, обязательство по передаче имущества на обязательство по оказанию услуг). При этом предметом новации могут выступать сразу несколько обязательств, в том числе возникших из разных оснований (п.22 Постановления Пленума ВС РФ № 6).
Соглашением о новации первоначальное обязательство может быть заменено как полностью, так и в части.
Судьба дополнительных обязательств
Кроме основного обязательства, новация по общему правилу прекращает и связанные с ним дополнительные требования (например, пени, неустойку и т.д.) с момента заключения соглашения о новации. Однако, стороны вправе предусмотреть сохранение их в силе (п.25 Постановления Пленума ВС РФ № 6).
Соглашением о новации стороны могут заменить только дополнительное обязательство, не затрагивая основное. Например, если есть основания для выплаты неустойки, можно заменить обязательство о выплате неустойки на заемное обязательство (п.5 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 103).
Кроме того, если в обеспечение первоначального обязательства было выдано поручительство или предоставлен залог лицом, не являющимся должником по этому обязательству, то в результате новации указанные обеспечения прекращаются. Выданные третьими лицами обеспечения сохраняются, если поручитель или залогодатель прямо выразили согласие на их сохранение, в том числе заранее, до заключения соглашения о новации (п.26 Постановления Пленума ВС РФ № 6).
Отличие новации от изменения условий договора и отступного
При заключении соглашения о новации важно отличать новацию от изменения каких-либо условий договора, а также от такого способа прекращения обязательств, как отступное.
Так, не является новацией соглашение сторон, изменяющее порядок исполнения договора, так как в этом случае первоначальное обязательство не прекращается. Соглашение сторон, изменяющее сроки и порядок расчетов между сторонами, не означает изменения способа исполнения обязательства, поэтому не является новацией (пункты 1, 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 103 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации»).
Также не является новацией и соглашение сторон, уточняющее или определяющее размер долга и (или) срок исполнения обязательства без изменения предмета и основания возникновения обязательства (п.22 Постановления Пленума ВС РФ № 6).
Важно отличать новацию от отступного. Если при новации происходит замена первоначального обязательства на новое обязательство, то при предоставлении отступного нового обязательства не возникает, меняется только предмет исполнения первоначального обязательства, например, вместо уплаты денежных средств должник передает имущество.
То есть, цель отступного — прекращение первоначального обязательства, а цель новации — прекращение первоначального обязательства и возникновение другого.
Кроме того, в отличие от отступного, новация действительна с момента заключения соглашения, то есть первоначальное обязательство прекращается вне зависимости от исполнения нового обязательства. При совершении отступного основное обязательство будет считаться прекратившимся только после фактической передачи имущества или денежных средств (ст. 409 ГК РФ, п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 25.09.2001 N Ф08-3041/01).
В случае сомнений, о чем договорились стороны, о новации или об отступном, приоритет отдается соглашению об отступном (п.22 Постановления Пленума ВС РФ № 6).
Необходимые условия новации
Для прекращения обязательства новацией необходимо наличие следующих условий:
Неизменный состав участников, то есть соглашение о новации нельзя заключать между сторонами, не входившими в первоначальное обязательство. Так, в одном из дел суд пришел к выводу, что действие старого договора аренды не прекратилось в связи с заключением нового договора, так как в старом на стороне арендодателя участвовали госорган и госучреждение, а в новом — только госучреждение (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 01.04.2010 по делу № А11-2514/2009).
Вместе с тем, соглашение о новации может быть заключено кредитором с третьим лицом, если должник перевел на него свой долг. Кредитор вправе в отношении нового должника осуществлять все права по обязательству, в том числе заключить с ним соглашение о новации (ст. 392.1 ГК, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 19.02.2018 № Ф04-143/2018 по делу № А45-13333/2017).
Когда не допускается новация
Законом могут быть установлены случаи, когда новация запрещена. Например, Законом о банкротстве заключение соглашения о новации в рамках конкурсного производства недопустимо (ч. 2 п. 9 ст. 142, п. 31 ст. 189.96 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).
Кроме того, запрет новации может вытекать также из существа отношений (п. 1 ст. 414 ГК РФ).
Необходимо отметить, что в предыдущей редакции, действовавшей до 01.06.2015 г., п. 2 ст. 414 ГК РФ устанавливал, что новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов. В новой редакции это положение исключено и в п. 1 ст. 414 ГК РФ появилось указание на то, что запрет на новацию может вытекать из существа отношений.
Таким образом, в настоящее время закон прямо не запрещает заключить соглашение о новации в отношении обязательства по возмещению вреда, причиненного личности гражданина, а также обязательства по уплате алиментов.
Но, как представляется, законодатель при внесении данных изменений преследовал цель не разрешить новацию требований о возмещении вреда жизни и здоровью и алиментных притязаний, а заменить этот конкретный перечень ограничений общим критерием «существо отношений».
По нашему мнению, учитывая существо отношений, обязательства по возмещению вреда жизни и здоровью и алиментные обязательства не могут быть новированы, поскольку направленны на обеспечение особо значимых и имеющих значительную личную составляющую интересов граждан. Исходя из целей законодательного регулирования соответствующих обязательств возможность их прекращения способом иным, нежели исполнение, в том числе посредством новации, исключается.
Кроме того, принятие противоположной позиции делает бессмысленным запрет зачета соответствующих требований (ст. 411 ГК РФ), создавая «легальный» способ обхода императивных норм законодательства (так, достаточно новировать алиментное обязательство в заемное, а затем погасить последнее зачетом встречного однородного требования).
Соглашение о новации, совершенное в нарушение указанных выше запретов, является ничтожным (п. 75 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25) и не влечет правовых последствий.
Что учесть при оформлении новации
Новация прекращает обязательство только тогда, когда соглашение о замене первоначального обязательства новым обязательством соответствует всем требованиям закона, то есть (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. N 103):
Требования к форме соглашения о новации
Законодательством не установлены требования к форме соглашения о новации, оно может быть оформлено письменно в виде двустороннего документа (договора или соглашения). К соглашению о новации по аналогии применяются нормы Главы 29 ГК РФ о порядке расторжения и внесения изменения в договор (п.1 Постановления Пленума ВС РФ N 6). Соответственно, соглашение о новации должно быть в той же форме, что и договор, предусматривающий основное обязательство (п.1 ст.452 ГК РФ).
Если в отношении первоначального договора и договора, возникающего в результате новации, требования к форме сделки различаются, то к соглашению о новации применяются наиболее строгие правила (п. 28 Постановления Пленума ВС РФ N 6).
Из этого следует, что в случае, когда новируется обязательство, возникшее из зарегистрированного договора, или в отношении нового обязательства предусмотрена государственная регистрация, соглашение о новации также подлежит государственной регистрации. Аналогичный порядок применяется, если сделка требует нотариального заверения.
Требования к содержанию соглашения о новации
Для того, чтобы новация считалась состоявшейся, в соглашении о новации необходимо отразить следующие условия:
1. Существенные условия договора новации.
Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
К таким условиям относятся условия о предмете договора, условия, которые в законе или иных правовых актах определены как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ, п. п. 1, 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49).
Из соглашения о новации должна четко и определенно усматриваться воля сторон на замену существовавшего между ними первоначального обязательства другим обязательством (п. 2 Информационного письма ВАС РФ от 21.12.2005 г. N 103 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации»). В противном случае, если, например в соглашении к договору установить, что сумма оплаты за товар является суммой займа, без отмены встречных обязательств продавца по передаче товара, то это не будет признано новацией (см., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 12.02.2013 N 13096/12 по делу N А40-104805/10-29-907).
Таким образом, для признания соглашения о новации заключенным в нем необходимо отразить следующие существенные условия:
2. Существенные условия нового обязательства.
В соглашении о новации должны быть согласованы предмет нового обязательства и иные условия, необходимые для договора соответствующего вида (п.1 ст.432 ГК РФ). Например, если заемное обязательство заменяется обязательством по поставке товаров, то в соответствии с п. 3 ст. 455 ГК РФ в соглашении о новации нужно указать наименование и количество товара (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 103, п.27 Постановления Пленума ВС РФ N 6).
3. Сведения о включении в состав нового обязательства дополнительных обязательств, которые возникли по прежней сделке (при необходимости).
4. Момент изменения обязательства.
В общем случае моментом изменения обязательства является дата подписания соглашения о новации, но стороны вправе указать особый момент вступления соглашения в силу.
Если соглашение о новации подлежит государственной регистрации, то оно вступит в силу с момента такой регистрации.
Обращаем внимание, что вопрос о том, можно ли заранее включить в текст основного договора условия об автоматической новации, спорный. В судебной практике имеются две противоположные позиции.
Согласно одной из них нельзя включать положение о новации в основной договор сразу при его заключении. Новировать еще не существующее обязательство невозможно. Так, суд указал, что условие договора поставки о замене обязательства, возникающего при неоплате продукции, заемным нельзя рассматривать в качестве соглашения о новации (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13 января 2010 г. по делу № А03-6718/2009).
В другом деле суд признал допустимой автоматическую новацию денежного обязательства в заемное. Стороны гражданско-правового договора вправе предусмотреть в нем условие, что неисполненное обязательство по истечении определенного срока автоматически новируется в заемное обязательство без заключения об этом отдельного соглашения (Постановление АС Уральского округа от 19.01.2018 по делу № А07-6453/2017).
На наш взгляд, условие об автоматической новации в основном договоре не противоречит законодательству. Необходимым условием новации является существование на момент ее совершения первоначального обязательства, например, наличие в договоре условия об оплате товара. Включенное в договор обязательство об оплате товара начинает действовать с момента заключения договора, соответственно, требование о существовании первоначального обязательства соблюдается. При этом в законодательстве отсутствуют положения о том, что новация допускается исключительно при наличии наступившего срока исполнения существующего обязательства, в связи с чем наступление или не наступление такого срока не должно иметь правового значения на возможность совершения новации. По нашему мнению, исходя из принципа свободы договора стороны вправе предусмотреть в нем условие о том, что обязательство по оплате одной из сторон по истечении определенного срока, если оно не будет исполнено, автоматически новируется в новое обязательство без заключения об этом отдельного соглашения.
Преимущества новации
Новация выгодна как должнику, так и кредитору. Преимущества новации для должника очевидны, помимо отсрочки выплаты долга он сохраняет репутацию и хорошие деловые отношения с контрагентом. Для кредитора новация имеет следующие преимущества:
1. Должник после заключения соглашения о новации не сможет сослаться на ошибки кредитора по первоначальному обязательству.
Если при исполнении первоначального обязательства были какие-либо недочеты (например, отсутствовали полномочия у лица, подписавшего накладную или отсутствует акт оказанных услуг), должник, решивший не платить по новому обязательству, не сможет в качестве оснований для отказа в оплате ссылаться на недостатки первоначального обязательства в связи с его прекращением.
Кроме того, в случае новации долга в договор займа он не может быть оспорен ввиду отсутствия реальной передачи денежных средств (п.24 Постановления Пленума ВС РФ N 6).
2. Возможность сохранить сумму неустойки.
В соглашение о новации можно включить помимо суммы долга также начисленные пени, штрафы, проценты за пользование чужими денежными средствами.
Поскольку первоначальное обязательство прекращается, начисленные по нему денежные санкции после заключения соглашения о новации перестают быть неустойкой, поскольку трансформируются в новое обязательство должника и не могут быть снижены судом по ст.333 ГК РФ в связи с несоразмерностью последствия нарушения обязательства.
3. На общую сумму долга могут быть начислены проценты.
Стороны вправе новировать сумму задолженности в договор займа, на сумму которого подлежат уплате проценты за пользование займом, если иное не установлено законом или договором (ст.809 ГК РФ, п.24 Постановления Пленума ВС РФ N 6). Они могут быть снижены, только если суд придет к выводу, что в соглашение о новации включили чрезмерно высокий и экономически не обусловленный размер ставки.
4. Продление срока для судебного взыскания задолженности.
Стороны вправе новировать обязательства, по которым истек срок исковой давности. Срок исковой давности по обязательству, возникшему в результате новации, начинает течь заново с момента, определяемого на основании правил об исковой давности (статья 200 ГК РФ) (п.29 Постановления Пленума ВС РФ N 6).
5. Получение задолженности в иной форме без обращения в суд.