договор о совместной деятельности между юридическими лицами образец в строительстве
Договор о совместной деятельности по строительству и эксплуатации скважины
Договор о совместной деятельности
по строительству и эксплуатации скважины
[место заключения договора] [число, месяц, год]
[Полное наименование организации], в лице [должность, Ф. И. О. руководителя организации], действующего на основании [наименование документа, подтверждающего полномочия], именуемое в дальнейшем «Первый товарищ», с одной стороны, и [полное наименование организации], в лице [должность, Ф. И. О. руководителя организации], действующего на основании [наименование документа, подтверждающего полномочия], именуемое в дальнейшем «Второй товарищ», с другой стороны, а вместе именуемые «Товарищи», заключили договор о нижеследующем:
1. Предмет договора
1.1. По настоящему договору Товарищи обязуются путем объединения имущества, денежных средств, иных материальных ресурсов, профессионального опыта, деловой репутации, деловых связей и усилий совместно действовать без образования юридического лица с целью строительства и дальнейшей эксплуатации скважины, расположенной на земельном участке [указать место расположения].
1.2. В качестве основных этапов строительства скважины Товарищи определяют:
— первый этап: подготовительные работы (оформление разрешительных документов, выбор места для буровой, прокладка подъездной дороги, подводка системы электроснабжения, водоснабжения и связи);
— второй этап: монтаж вышки и оборудования;
— третий этап: подготовка к бурению;
— четвертый этап: процесс бурения;
— пятый этап: крепление скважины обсадными трубами и ее тампонаж;
— шестой этап: вскрытие пласта и испытание на приток;
— седьмой этап: прием в эксплуатацию [регистрация скважины осуществляется в случаях, предусмотренных законодательством: при строительстве артезианской, нефтяной и газовой скважин];
— восьмой этап: совместная эксплуатация скважины и извлечение прибыли.
1.3. Настоящий договор заключается на срок [вписать нужное].
2. Вклады товарищей
2.1. Для достижения общей цели, предусмотренной настоящим договором, Товарищи вносят вклады:
2.2. Доля участия в совместной деятельности по настоящему договору определяется следующим образом:
2.3. Вклады должны быть внесены [указать срок, если вносится имущество / способы и порядок внесения, если вносится нежилое помещение, расположенное по адресу [вписать нужное], общей площадью [значение] кв. м. в состоянии, пригодном для использования его под офис / профессиональные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию и деловые связи].
2.4. Внесенное Товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также построенная в результате совместной деятельности скважина и полученные от ее эксплуатации доходы признаются их общей долевой собственностью, которая используется в интересах Товарищей и составляет общее имущество Товарищей.
Доли Товарищей в построенной скважине:
2.5. Пользование общим имуществом осуществляется в следующем порядке [указать порядок пользования имуществом, кто и за что отвечает].
2.6. Содержание общего имущества Товарищей [указать имущество] и расходы по содержанию этого имущества возлагаются на [указать кто содержит имущество, порядок содержания, порядок осуществления расходов на содержание].
2.7. Расходы по содержанию имущества подлежат возмещению Товарищу, у которого оно находится на содержании, в порядке [указать порядок возмещения расходов].
2.8. Товарищ не вправе распоряжаться своей долей в общем имуществе без письменного согласия другого Товарища.
2.9. Кредитор Товарища настоящего договора вправе предъявить требования о выделе доли соответствующего Товарища в общем имуществе. Если выделение доли в натуре невозможно либо против этого будет возражать другой Товарищ, кредитор вправе требовать продажи должником своей доли другому Товарищу по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с обращением вырученных от продажи средств в погашение долга.
2.10. В случае отказа другого Товарища от приобретения доли должника кредитор вправе требовать по суду обращения взыскания на долю должника в праве общей собственности путем продажи этой доли с публичных торгов.
2.11. Помимо внесения перечисленных вкладов, Товарищи обязуются совместно действовать для достижения общей цели. В этой части Товарищи обязуются:
3. Ведение общих дел
3.1. По настоящему договору ведение общих дел возлагается на [Первого / Второго] Товарища, который осуществляет следующее:
— согласует действия Товарищей;
— ведет переговоры с третьими лицами по вопросам совместной деятельности, за исключением случаев, когда ведение поручается другому Товарищу;
— оформляет и хранит документацию, относящуюся к совместной деятельности;
— обеспечивает информацией о ходе общих дел;
— представляет общие интересы перед третьими лицами;
— в случае необходимости предъявляет претензии, иски, выступает от имени Товарищей в судах;
— решает иные вопросы текущей деятельности в рамках настоящего договора.
3.2. [Первый товарищ / Второй товарищ (которому поручено ведение общих дел)] действует на основании доверенности, выданной другим Товарищем.
3.3. В отношениях с третьими лицами Товарищи не могут ссылаться на ограничения прав Товарища, совершившего сделку, по ведению общих дел Товарищей, за исключением случаев, когда они докажут, что в момент заключения сделки третье лицо знало или должно было знать о наличии таких ограничений.
3.4. Ведение бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности по настоящему договору поручается [Первому / Второму] Товарищу.
3.5. Расходы, связанные с исполнением настоящего договора, покрываются за счет Товарищей.
3.6. Прибыль, полученная Товарищами в результате совместной деятельности, распределяется между Товарищами пропорционально внесенным вкладам Товарищем, ведущим бухгалтерский учет совместной деятельности, по результатам работы за месяц.
4. Права и обязанности товарищей
4.1. Каждый Товарищ вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел, при этом он обязуется хранить коммерческую тайну, которая стала известна в результате совместной деятельности, и не разглашать информацию, имеющую конфиденциальный характер.
4.2. По настоящему договору Товарищи вправе самостоятельно совершать сделки в интересах совместной деятельности в пределах сумм своего вклада в общее имущество с немедленным последующим извещением другой стороны.
4.3. Имущество, построенное и приобретенное в ходе исполнения настоящего договора, является общей собственностью Товарищей.
5. Общие расходы, убытки и распределение прибыли
5.1. Товарищи несут расходы и убытки пропорционально стоимости их вкладов в общее дело.
Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из Товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.
5.2. Убытки, образовавшиеся в результате ведения дел и бухгалтерского учета с нарушением законодательства Российской Федерации, несет Товарищ, допустивший нарушения.
5.3. Прибыль, полученная Товарищами в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов Товарищей в общее дело.
Соглашение об устранении одного из Товарищей от участия в прибыли ничтожно.
6. Ответственность сторон
6.1. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по настоящему договору виновный Товарищ возмещает понесенные убытки.
6.2. Нарушение договорных обязательств влечет уплату виновным Товарищем штрафной неустойки в размере [значение] процентов от стоимости вклада Товарища.
6.3. При неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по настоящему договору одним из Товарищей другой Товарищ вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор и предъявить требования путем обращения с исковым заявлением в суд о возмещении понесенных убытков и взыскании штрафных санкций.
6.4. Уплата неустойки (штрафа) не освобождает Товарищей от выполнения обязательств по настоящему договору.
6.5. Товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения.
6.6. В случае, когда настоящий договор не был прекращен в результате заявления одного из Товарищей об отказе от дальнейшего в нем участия либо расторжения настоящего договора по требованию одного из Товарищей, лицо, участие которого в настоящем договоре прекратилось, отвечает перед третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в настоящем договоре, так, как если бы он остался Товарищем настоящего договора.
7. Прекращение договора
7.1. Настоящий договор прекращается вследствие:
— объявления одного из Товарищей несостоятельным (банкротом);
— ликвидации либо реорганизации одного из Товарищей;
— отказа одного из Товарищей от дальнейшего участия в настоящем договоре;
— истечения срока настоящего договора;
— выдела доли одного из Товарищей по требованию его кредитора;
— в иных случаях, предусмотренных гражданским законодательством Российской Федерации.
7.2. При прекращении настоящего договора вещи, переданные в общее владение и (или) пользование Товарищей, возвращаются предоставившему их Товарищу без вознаграждения.
7.3. С момента прекращения настоящего договора Товарищи несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.
7.4. Раздел имущества, находившегося в общей собственности Товарищей, и возникших у них общих прав требований осуществляется в порядке, установленном ст. 252 ГК РФ.
8. Порядок разрешения споров
8.1. Споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении настоящего договора, будут по возможности разрешаться путем переговоров между Товарищами.
8.2. В случае, если Товарищи не придут к соглашению, споры разрешаются в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
9. Заключительные положения
9.1. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждого Товарища.
9.2. Договор вступает в силу с момента подписания и действует до [число, месяц, год].
9.3. Все изменения и дополнения оформляются дополнительными соглашениями Товарищей в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью настоящего договора.
9.4. Во всем ином, что не урегулировано настоящим договором, Товарищи будут руководствоваться положениями действующего гражданского законодательства Российской Федерации.
Соглашение о сотрудничестве и совместной деятельности
Юридические лица вправе вступать в соглашения в целях получения коммерческой прибыли. Для того, что бы юридически оформить намерения к совместным действиям необходимо составить соглашения о сотрудничестве и совместной деятельности.
Основные моменты соглашения о сотрудничестве
В типовом бланке соглашения о сотрудничестве и совместной деятельности должно обязательно быть указанно следующее:
ВАЖНО! При заполнении бланка в пункте ответственности сторон и разрешении споров необходимо указать не только арбитражный суд, но и суд общей юрисдикции.
Порядок заключения соглашения о совместной деятельности
В большинстве ситуаций процедуре подписания соглашения предшествует этап переговоров, который может занимать довольно большое количество времени вплоть до нескольких месяцев. Особенно щепетильно к этому периоду подходят при соглашениях о сотрудничестве между крупными организациями.
После этапа переговоров одна из сторон формирует проект соглашения, на основании которого разрабатывается текст самого документа. После согласования и утверждения всех нюансов работ и ведения общей деятельности на соглашении ставят подписи.
Предмет договора и конфиденциальность
В тексте соглашения о сотрудничестве и совместной деятельности обязательно необходимо указать предмет договора. В частности, им может быть те виды деятельности, которые стороны решили проводить совместно. Это может быть:
При заключении соглашения в первую очередь нужно обратить пристальное внимание на блок с конфиденциальной информацией. Ей могут быть определённые уникальные технологии, ноу-хау, которые применяются одной из сторон. В тексте документа необходимо перечислить области, попадающие под разряд конфиденциальной информации, и предусмотреть меры ответственности за её разглашение. При заключении соглашения о совместной деятельности не стоит забывать и про возможные налоговые обязательства, т.к. в результате общих усилий стороны получают прибыль, которая подлежит налогообложению. В тексте документа укажите порядок расчёта и выплаты налогов.
Участники соглашения о сотрудничестве
Кто может выступать в качестве сторон соглашения о сотрудничестве? Участниками (сторонами) договора могут являться коммерческие организации или индивидуальные предприниматели (ИП), которые занимаются предпринимательством в соответствии с действующим законодательством.
Особенности соглашения
Соглашение о сотрудничестве и совместной деятельности может касаться и инвестиционной деятельности, в этих случаях руководствуются ФЗ от 28.11.2011 N 335-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «Об инвестиционном товариществе». Данный документ, предполагает ряд специфических особенностей, так:
ВАЖНО: В договоре обязательно нужно казать на долю и размер полученной, в результате соглашения прибыли. Обычно прибыль рассчитывается исходя из вклада каждого участника. (ГК Статья 1047, глава 55, п.1)
В договоре обязательно указывается основание для прекращения действия соглашения. Законом предусмотрены следующие причины для расторжения документа: ликвидация юридического лица по причине банкротства или по иному поводу, истечение срока давности договора.
Порядок подписания
Соглашение подписывают обе стороны с указанием реквизитов, юридических адресов, номеров ЕГРНИП/ЕГРНЮР всех заинтересованных сторон. Обязательно проставляются печати. Экземпляры соглашения должны быть предоставлены всем участникам.
Вы можете скачать образец в любом удобном вам формате: pdf, doc, png а также распечатать для дальнейшего заполнения.
Скачать в PDF Скачать В Word Печать Просмотр
Образец договора о совместной деятельности, заключаемого между юридическими лицами
Двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и действовать совместно для получения прибыли без образования юридического лица. Сторонами договора, заключаемого для коммерческой деятельности, могут быть только юридические лица и индивидуальные предприниматели.
Вкладом могут быть любые вещи, деньги, профессиональные навыки, деловая репутация. Оценка вкладов производится по соглашению сторон. Вклады и полученная от деятельности продукция находится в их общей долевой собственности. Для совершения сделок требуется согласие всех сторон. Прибыль распределяется пропорционально стоимости вкладов. Соглашение об устранении кого-либо от распределения прибыли – ничтожно.
простого товарищества (совместная деятельность)
(наименование или Ф.И.О.), именуем в дальнейшем «Товарищ 1»,
в лице (должность, Ф.И.О.), действующего на основании (Устава, доверенности или паспорта);
(наименование или Ф.И.О.), именуем в дальнейшем «Товарищ 2»,
в лице (должность, Ф.И.О.), действующего на основании (Устава, доверенности или паспорта),
совместно именуемые «Товарищи», заключили настоящий Договор
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1.1. Согласно настоящему Договору Стороны обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли.
2. ОБЩЕЕ ИМУЩЕСТВО ТОВАРИЩЕЙ
2.1. Внесенное Сторонами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью.
2.2. Внесенное Сторонами имущество, которым они обладали на основаниях, отличных от права собственности, используется в интересах Сторон и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество Сторон.
3. ВЕДЕНИЕ ОБЩИХ ДЕЛ ТОВАРИЩЕЙ.
ПРАВО НА ИНФОРМАЦИЮ
3.1. При ведении общих дел каждый Товарищ вправе действовать от своего имени.
3.2. В отношениях с третьими лицами полномочие одного Товарища совершать сделки от имени всех Товарищей удостоверяется соответствующей доверенностью.
3.3. Товарищи имеют равное право на ознакомление со всей документацией по ведению дел.
4. РАСХОДЫ И УБЫТКИ
4.1. Стороны несут расходы и убытки пропорционально стоимости своего вклада в общее дело.
4.2. Прибыль, полученная в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов Сторон в общее дело.
5. ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА
5.1. Договор прекращается вследствие:
5.1.1. Объявления кого-либо из Товарищей несостоятельным (банкротом).
5.1.2. Ликвидации (вариант: смерти, признания недееспособным) (вариант: либо реорганизации) участвующего в настоящем Договоре юридического лица.
5.1.3. Расторжения настоящего Договора по требованию одного из Товарищей в отношениях между ним и остальными Товарищами.
5.1.4. Истечения срока Договора простого товарищества.
5.1.5. Иных обстоятельств, предусмотренных законодательством Российской Федерации.
5.2. При прекращении Договора вещи, переданные в общее владение и пользование Товарищей, возвращаются предоставившим их Товарищам без вознаграждения, если иное не будет предусмотрено отдельным соглашением Сторон.
5.3. С момента прекращения Договора Товарищи несут солидарную ответственность по не исполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.
5.4. Раздел имущества, находившегося в общей собственности Товарищей, и возникших у них общих прав требования осуществляется в порядке, установленном отдельным соглашением между Товарищами, являющимся неотъемлемой частью данного Договора.
(Вариант: 5.5. Реорганизация любого из Товарищей не влечет за собой прекращение настоящего Договора.)
6. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
6.1. Во всем ином, что не урегулировано в настоящем Договоре, Стороны будут руководствоваться положениями действующего законодательства Российской Федерации.
6.2. Споры, возникающие в ходе исполнения настоящего Договора, Стороны будут стремиться урегулировать путем переговоров. При недостижении согласия они будут рассматриваться в суде в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
6.4. Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.
Договор о совместной деятельности по строительству и эксплуатации объекта недвижимости
г. _____________ «___» _______________ ____ г.
2. ВКЛАДЫ И ИМУЩЕСТВО СТОРОН
2.1. Для достижения общей цели Стороны вносят вклады (выбрать: денежные средства, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи, другое):
2.2. Имущество, внесенное в качестве вкладов, используется в интересах всех Сторон той Стороной, которой поручено ведение общих дел.
2.3. Внесенное сторонами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также Объект недвижимости, построенный в результате совместной деятельности, признаются их общей долевой собственностью, за исключением предусмотренного в подп. 2.4 настоящего договора.
2.6. Эксплуатация построенного Объекта недвижимости производится в интересах всех Сторон той Стороной, которой поручено ведение общих дел.
Прибыль от эксплуатации объекта недвижимости распределяется между Сторонами пропорционально размерам их долей в общей собственности.
3.7. Сторона, которая ведет бухгалтерский учет, обязана знакомить Стороны со всей документацией по ведению общих дел незамедлительно по их требованию (или в срок _______ по письменному требованию другой Стороны).
3.8. Стороны имеют равное право на ознакомление со всей документацией по ведению дел.
3.9. В случае установления нецелесообразности или невозможности дальнейшего осуществления совместной деятельности, невозможности выполнения Стороной договора взятых на себя обязательств в установленный договором срок, проведения в оговоренном порядке конкретных работ или установления неизбежности получения отрицательного результата она обязана в течение _______ дней после того, как эти обстоятельства стали ей известны, предупредить всех участников договора о невозможности исполнения своих обязательств. При этом заинтересованная Сторона вносит предложение о досрочном расторжении настоящего договора, которое должно быть рассмотрено в ______ срок. После принятия совещанием Сторон решения о прекращении договора, о перераспределении долей в связи с выходом одной из Сторон и др., связанных с возвратом вклада одной из Сторон, вклад возвращается этой Стороне в срок ________________________________.
5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН
5.1. Стороны отвечают перед третьими лицами солидарно по всем общим обязательствам независимо от обстоятельств возникновения.
5.2. Стороны несут расходы и убытки пропорционально их вкладам в общее дело (или указать иной порядок распределения расходов и убытков). Сторона, по вине которой при осуществлении совместной деятельности нарушено законодательство, возмещает другим Сторонам понесенные ими в связи с эти убытки.
5.3. За несвоевременное возмещение расходов (п. 3.6 настоящего договора), несвоевременный возврат вклада (п. 3.9 настоящего договора) Сторона, которая ведет бухгалтерский учет (п. 3.3 настоящего договора), уплачивает Стороне (Сторонам), в пользу которых необходимо совершить указанные действия, пеню в размере ____________________________ от ______________ (суммы расходов, оценочной стоимости, суммы вклада, другое) за каждый день просрочки.
6. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
6.1. Во всем, что не урегулировано настоящим договором, Стороны руководствуются положениями действующего законодательства Республики Беларусь.
6.2. Настоящий договор вступает в силу с момента подписания и действует бессрочно.
6.3. Договор составлен в трех экземплярах, обладающих равной юридической силой, по одному для каждой из Сторон.
Инвестиционный договор в строительстве и совместная деятельность
Широкому распространению инвестиционных договоров способствовало принятие Закона РСФСР от 26.06.1991 N 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР», который появился на несколько лет раньше, чем Гражданский кодекс (часть вторая ГК РФ, например, вступила в силу 1 марта 1996 г.). После вступления в силу второй части Гражданского кодекса был принят еще и Федеральный закон от 25.02.1999 N 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений».
После этого ФАС округов, руководствуясь обязательными для них разъяснениями Пленума ВАС, стали направлять на новое рассмотрение поступившие к ним дела, возникшие из споров по инвестиционным строительным договорам, указывая в своих постановлениях, что нижестоящим судам при новом рассмотрении дел необходимо установить правовую природу этих договоров.
Специалисты снова начали спорить, но уже о том, правилам какой главы Гражданского кодекса больше всего соответствуют инвестиционные строительные договоры.
Юристы, аудиторы и налоговые консультанты стали высказывать разные мнения, как следует квалифицировать инвестиционные строительные договоры. Ведь различная их квалификация существенно изменяет порядок налогообложения у сторон договора, и в первую очередь по НДС.
Одни склонялись к тому, что такие договоры, скорее всего, надо расценивать как договоры купли-продажи будущей недвижимости, аргументируя это ссылкой на Постановление N 54, где, помимо прочего, было сказано, что, если не установлено иное, арбитражным судам надлежит оценивать договоры, связанные с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства или реконструкции объектов недвижимости, как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи (абз. 2 п. 4 Постановления N 54). Сторонники данного подхода утверждали, что тем самым ВАС априори расценил договор долевого участия в строительстве жилья как договор купли-продажи будущей недвижимости, а инвестиционный договор более всего схож с договором долевого участия.
Другие специалисты делали вывод, что инвестиционные договоры по финансированию строительства, вероятнее всего, надо расценивать как договоры подряда, так как в этом же Постановлении N 54 указано, что если по условиям договора одна сторона имеет в собственности или на ином праве земельный участок и предоставляет его другой стороне для строительства здания или сооружения, а другая сторона обязуется осуществить строительство, то это нужно расценивать как строительный подряд (п. 6 Постановления N 54). Противники данной точки зрения говорили, что для договора строительного подряда существенным условием является наличие технической документации, которая часто отсутствует на момент его заключения.
Третьи, ссылаясь на п. 7 Постановления N 54, утверждали, что чаще всего инвестиционный договор содержит в себе условия, позволяющие расценить его как договор о совместной деятельности (простого товарищества). На это им возражали оппоненты, указывая на нормы ст. 1041 ГК РФ, где говорится о том, что совместная деятельность для предпринимательских целей возможна только для коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей, а инвестиционные контракты чаще всего заключаются с некоммерческими организациями (городскими администрациями и учреждениями).
Были и четвертые, которые исходили из буквального прочтения абз. 1 п. 4 Постановления N 54 и обращали внимание на «и т.д.» в конце текста, делая вывод, что тем самым ВАС не исключает применение к инвестиционным договорам правил других глав ГК РФ, а именно гл. 52 «Агентирование» и гл. 49 «Поручение».
Специалисты и другие заинтересованные лица также ждали, что по существу вопроса свое мнение выскажет Минфин, ведь согласно ст. 34.2 НК РФ именно это ведомство дает письменные разъяснения налоговым органам, налогоплательщикам и налоговым агентам по вопросам применения налогового законодательства. Но Минфин высказывать свою точку зрения не спешил.
В 2012 г. ФАС МО и Девятый арбитражный апелляционный суд (9-й ААС) вынесли ряд постановлений по спорам, возникающим из договоров, связанных с инвестиционной деятельностью в сфере финансирования строительства и реконструкции объектов недвижимости, постановив при этом, что между сторонами инвестиционной деятельности установились отношения, урегулированные правилами гл. 55 «Простое товарищество» ГК РФ, то есть совместная деятельность.
Обратите внимание! Основное значение этих судебных решений в том, что инвестиционные договоры, признанные договорами о совместной деятельности (простого товарищества), заключались между коммерческой организацией и некоммерческой. При этом первая изначально заключала договор в целях получения прибыли, а согласно нормам ст. 1041 ГК РФ сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Рассматривая спор по инвестиционному договору между Правительством Москвы и коммерческой организацией, ФАС МО (Постановление от 30.08.2012 N А40-6920/12-76-64) признал сложившиеся между ними отношения по договору совместной деятельностью (простым товариществом).
В данном случае коммерческая организация, именуемая в контракте инвестором, обязалась за счет собственных и (или) привлеченных средств:
— произвести проектирование и строительство на освобождаемой территории жилого комплекса, а также объектов социальной инфраструктуры: детского сада, блока начальных классов и городских инженерных сетей к объектам;
— осуществить перекладку двух воздушных ЛЭП-110 кВт в подземный коллектор и перенос 250 гаражей-ракушек.
При этом в собственность Правительства Москвы в лице Департамента имущества подлежат передаче 100% площадей детского сада и блока начальных классов, а также 40% встроенно-пристроенных нежилых площадей.
Примечание. Прямое участие муниципальных образований в имущественном обороте посредством инвестиционной деятельности в целях достижения положительного социального эффекта допускается действующим законодательством в силу положений гл. 5 ГК РФ, ст. ст. 1 и 19 Федерального закона N 39-ФЗ, ст. ст. 1 и 2 Закона РСФСР N 1488-1 (Постановление Президиума ВАС РФ N 13356/08).
Суд указал на следующее. Поскольку из содержания инвестиционного контракта не следует, что целью обеих сторон договора являлось осуществление предпринимательской деятельности, действующим законодательством допускается прямое участие Правительства Москвы как государственного органа в инвестиционной деятельности в целях достижения положительного социального эффекта. При этом ФАС МО отметил, что данная правовая позиция изложена в Постановлениях Президиума ВАС РФ от 29.11.2005 N 10477/05 и от 17.02.2009 N 13356/08.
Здесь, помимо прочего, интересна ссылка на Постановление Президиума ВАС РФ N 13356/08, где рассматривалось дело по иску прокурора Новосибирской области, который обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным инвестиционного договора между администрацией и коммерческим обществом. Прокурор счел данный договор ничтожным, противоречащим требованиям п. 2 ст. 1041 ГК РФ (где говорится, что договор о совместной деятельности для предпринимательских целей вправе заключать лишь коммерческие организации и индивидуальные предприниматели). Президиум ВАС признал мнение прокурора незаконным, указав, что целью объединения вкладов администрации и общества являлось завершение строительства объекта, а не дальнейшее его коммерческое использование.
Еще пример. Девятый арбитражный апелляционный суд, рассматривая спор, возникший из инвестиционного контракта по финансированию строительства недвижимости между Всероссийским обществом слепых (ВОС, истец) и коммерческой фирмой (ответчик), также указал, что между сторонами установились отношения по совместной реализации инвестиционного проекта, которые регулируются правилами гл. 55 «Простое товарищество» ГК РФ. В результате арбитры признали необоснованным довод ответчика, что ВОС не вносило земельный участок по строительному адресу в качестве своего вклада в совместную деятельность, отметив при этом, что на момент заключения инвестиционного контракта между ВОС и Москомземом по указанному адресу были оформлены земельно-правовые отношения (Постановление от 26.09.2012 N 09АП-26401/2012-ГК).
К сведению. Оба судебных решения вынесены с учетом Постановления N 54, в котором говорится о необходимости определять правовую природу инвестиционных контрактов согласно нормам Гражданского кодекса.
Есть и другие судебные акты 2012 г., где суды классифицируют инвестиционные договоры как договоры простого товарищества. Из них хочется выделить Постановление ФАС МО от 09.06.2012 N А40-75578/10-105-656. В данном случае предметом инвестиционного контракта явилась реализация проекта по реконструкции зданий с целью осуществления программы комплексной реконструкции в центральной части г. Москвы. Согласно контракту инвестор обязался за свой счет произвести проектные, строительно-монтажные и пусконаладочные работы по зданиям, а после завершения их реконструкции жилая и нежилая площади будут распределены в определенных пропорциях между сторонами контракта. Кроме того, в соответствии с условиями инвестиционного контракта организация приобрела и передала г. Москве несколько квартир для отселения граждан из подлежащего реконструкции здания, а город обязался компенсировать затраты общества на отселение граждан.
Изучив обстоятельства дела, суд апелляционной инстанции квалифицировал правоотношения сторон как договор простого товарищества, а ФАС МО согласился с этими выводами.
Интересно также Постановление 9-го ААС от 23.07.2012 N 09АП-17455/2012-ГК, 09АП-18617/2012-ГК по делу N А40-55260/11-127-492, где рассматривался спор по иску коммерческого общества к Правительству Москвы о выделении в натуре доли в здании. Здесь суд признал договор о долевом участии по строительству многоэтажного гаража-стоянки между коммерческим обществом и Правительством Москвы как договор простого товарищества, не согласившись при этом с позицией Правительства Москвы, квалифицировавшего его в качестве договора купли-продажи будущей недвижимой вещи.
И хотя Правительство Москвы, проиграв этот суд, обжаловало его в кассационном порядке в ФАС МО и на момент написания данного материала рассмотрение дела еще не закончено (заинтересованные читатели могут узнать о нем на официальном сайте http://www.fasmo.arbitr.ru/), обстоятельство, что суды первой и апелляционной инстанций не согласились с мнением города о классификации договора как договора купли-продажи, а расценили его (со ссылкой на Постановление N 54) в качестве договора простого товарищества, свидетельствует о том, что у арбитражных судей сложилась достаточно устойчивая правовая позиция по данному вопросу.
К сведению. Также суды классифицировали инвестиционный договор как договор простого товарищества в следующих судебных актах:
— Постановления ФАС МО от 21.08.2012 N А40-115362/10-64-1059, от 27.06.2012 N А40-79908/11-127-717;
— Постановления 9-го ААС от 05.09.2012 N 09АП-24338/2012-ГК, от 30.08.2012 N 09АП-3276/2012-ГК, от 12.09.2012 N 09АП-24027/2012-ГК, 09АП-24130/2012-ГК.
Для начала скажем, чего делать не надо. Не надо огульно расценивать имеющийся у организации инвестиционный договор в качестве договора о совместной деятельности только потому, что в его названии есть слово «инвестиционный». Ведь согласно ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Толкование договора и, следовательно, установление его правовой природы производятся также путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом. При этом принимаются во внимание также обычаи делового оборота.
После заключений, изложенных в вышеупомянутых судебных решениях, правовая неопределенность при классификации инвестиционных строительных договоров значительно снизилась, так как суды неоднократно приходили к выводу о допустимости совместной деятельности между коммерческой фирмой (для получения в дальнейшем прибыли) и некоммерческой организацией (для получения иного полезного результата).
Таким образом, организациям, имеющим инвестиционные контракты, следует по-новому рассмотреть их основные положения и условия. Вполне вероятно, что при новом взгляде на эти договоры, учитывая «свежую» арбитражную практику, юристы и налоговые консультанты изменят свое мнение об их правовой квалификации. Это, в свою очередь, может повлечь существенное уточнение ранее исчисленных налоговых обязательств или изменить планируемые налоговые последствия по ранее заключенным инвестиционным контрактам.
Применительно к совместной деятельности напомним, что в Налоговом кодексе установлены особенности обложения НДС при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности). Согласно нормам ст. 174.1 НК РФ по договору о совместной деятельности (простого товарищества) только один товарищ, ведущий общие дела, ведет налоговый учет по этой деятельности и принимает к вычету «входящий» НДС.
В этой связи представляет интерес Постановление ФАС МО от 07.09.2012 N А40-134931/11-129-560, где изложены обстоятельства спора между налоговым органом и обществом, которое до завершения исполнения инвестиционного контракта в полном объеме заявило к вычету 100% «входящего» НДС, предъявленного ему поставщиками и подрядчиками. При этом по условиям инвестиционного контракта помещения в объекте предварительно распределяются так, что только 70% площадей строящегося объекта будут принадлежать обществу. Налоговый орган исходил из того, что налогоплательщик сможет использовать в хозяйственной деятельности лишь 70% объекта и поэтому применит вычет налога лишь в соответствующей части.
Рассматривая дело, суды признали позицию инспекции незаконной, указав: поскольку вкладом общества в инвестиционную деятельность является финансирование строительства в полном объеме, оно приобретало работы (принимало к учету) и несло за свой счет расходы по их оплате. При наличии выставленных ему подрядчиками счетов-фактур общество было вправе применить налоговый вычет в полном объеме независимо от того, в каких долях будут распределены помещения. При этом суды (см. Постановление 9-го ААС от 11.05.2012 N 09АП-10745/2012-АК, 09АП-10748/2012-АК) применили норму п. 3 ст. 174.1 НК РФ, согласно которой налоговый вычет по товарам (работам, услугам), приобретаемым в рамках договора простого товарищества (совместной деятельности), предоставляется только участнику товарищества, ведущему общие дела.
Аналогичная позиция изложена также в Постановлениях ФАС МО от 22.07.2011 N КА-А40/7416-11-2, от 09.06.2010 N КА-А40/5677-10. Иными словами, можно говорить о сложившейся арбитражной практике по данному вопросу.
С учетом изложенного полагаем, что у налогоплательщиков, осуществляющих реализацию инвестиционных проектов на основании договоров с администрациями городов и учреждениями, есть шансы отстоять в судебном порядке правомерность применения в полном объеме вычетов по «входящему» НДС, при этом не начисляя налог со стоимости объектов, подлежащих передаче городу или учреждению.