вопросы компенсации в авторском праве как рассчитать

Как получить компенсацию за нарушение авторских прав

Все фотографии, тексты и рисунки кому-то принадлежат. Ими нельзя пользоваться без разрешения, так же как чужими телефонами и машинами. В интернете взять чужое легко, поэтому пиратство процветает. Из-за него особенно страдают копирайтеры, фотографы и дизайнеры. Статья поможет им получить компенсацию от нарушителей.

Сразу оговоримся: плагиат — особенная ситуация. Если продукт скопировали частично, почти невозможно доказать нарушение. Наши советы пригодятся, только если продукт скопировали полностью — например, скачали фотографию в вашем инстаграме и залили на свой сайт.

Новым ИП — год Эльбы в подарок

Год онлайн-бухгалтерии на тарифе Премиум для ИП младше 3 месяцев

Как работает компенсация

При нарушении авторских прав правообладатель обращается в суд. В успешном случае он получает компенсацию от нарушителя. В результате за труд всё-таки приходит оплата, и даже больше обычного, чтобы отвадить пирата от плохих дел.

Закон даёт возможность выбрать между тремя способами компенсации по ст. 1301 ГК РФ:

1. От 10 000 до 5 000 000 рублей на усмотрение суда.

2. В размере двухкратной стоимости контрафакта. Этот способ редко применяют для контента в интернете.

3. В размере двухкратной оплаты аналогичной работы. Обычно компенсацию за тексты, фото и дизайн считают именно так.

Нарушитель платит компенсацию за каждый объект. Если он скопировал 100 фотографий, то заплатит за каждую от 10 000 рублей — то есть, от миллиона рублей.

Вместе с компенсацией нарушителей просят по ст. 1251 и ст. 1252 ГК РФ:

— Оплатить моральный вред.

— Удалить контент или сослаться на автора.

Оля нарисовала комикс о жизни дизайнера. Картинки опубликовало популярное СМИ для предпринимателей. Оля расстроилась: она вложила в историю душу, а вся слава досталась другим. После просьбы удалить картинку её комментарий удалили, а аккаунт заблокировали. На письмо по электронной почте тоже не ответили. Она уже решила не тратить время зря, но встретила друга-юриста, и он подсказал, что делать.

Оля написала официальную претензию. Потом обратилась в суд и попросила компенсацию: цену за её обычный труд умножила на количество иллюстраций и ещё на два. Нарушитель проиграл дело: у него не было договора и документов, подтверждающих оплату. Поэтому он заплатил Оле 200 000 рублей.

Кто может получить компенсацию

Компенсация полагается правообладателям. Автор контента — не всегда правообладатель. Если он передал права на свой труд, заказчик сам побеспокоится о нарушителях — ст. 1229 ГК РФ.

Исключение — право считаться автором. Человек обладает им всегда, вне зависимости от содержания договора — ст. 1255 и ст. 1228 ГК РФ. Если вы выполнили работу на заказ, кто-то спиратил её и указал ваше имя — это нарушение против вас. Вам не полагается компенсация, но вы вправе обратиться в суд и попросить возместить моральный вред и указать авторство или удалить публикацию.

Пример: автор и правообладатель в одном лице

Мария — фотограф. Во время отпуска в Крыму она сфотографировала популярные места отдыха. После возвращения домой предложила свои работы нескольким турфирмам и от одной получила согласие. Перед заключением сделки она отправила ещё несколько пробных фотографий. Заказчик одобрил их — и пропал. Через три дня фотографии появились на сайте турфирмы. Мария — автор и правообладатель, поэтому вправе обратиться в суд и получить компенсацию.

Пример: автор и правообладатель — разные лица

Константин — веб-дизайнер. Он заключил договор авторского заказа с кофейней. Нарисовал её логотип в стиле латте-арт. Переслал файл заказчику, подписал акт и получил оплату. Через несколько лет он увидел свой рисунок на сайте другой кофейни. Он больше не правообладатель, но имеет право на возмещение морального вреда. Он решает: «Я не пойду в суд: потрачу своё время, а получу гроши. Проще нарисовать работу для нового заказчика. С этой проблемой пусть разбирается кофейня, если хочет».

Что значит «без разрешения правообладателя»

Разрешение публиковать свои фотографии, иллюстрации или тексты — это договор. Если вы не подписывали бумаги, не упоминали в своих социальных сетях, что ваш труд принадлежит народу — ваше произведение запрещено использовать любым людям и компаниям.

Ваш продукт нельзя использовать, даже если вы выложили его в интернет. Исключение — свободное использование произведения.

За что компенсации не будет: случаи свободного использования произведения

Любые произведения разрешено цитировать в учебных и информационных целях — ст. 1274 ГК РФ. При цитировании указывают автора и берут только фрагменты произведения, которые подтверждают мысль — Определение ВС No 306-ЭС17-11916.

Пример цитирования с информационной целью:

В городе прошла страшная гроза. Об этом опубликовали статью на региональном сайте. Редактор проиллюстрировал новость фотографией, которую нашёл в Инстаграме, и сослался на автора. Фотографу это не понравилось. Он обратился в суд — и проиграл. Суд отказал ему в компенсации.

Как взыскать компенсацию

За компенсацией авторы идут в суд. В каждом случае работают свои доказательства и судебный процесс идёт по-своёму. Мы расскажем об общем алгоритме, а о нюансах вашего дела лучше спросить юриста.

1. Соберите доказательства авторства.

Докажите, что украденный контент вам принадлежит.

Текст

Сделайте скриншот оригинала. Заверьте у нотариуса, чтобы подтвердить: это не подделка изображения при помощи Фотошопа. Услуга стоит от 7000 ₽, но расходы можно взыскать с нарушителя.

Если вы скинули оригинал заказчику, а он не заплатил, подойдут письма по электронной почте. Найдите письмо, где вы скидываете файл или ссылку на гугл док — и тоже заверьте.

Фото

Найдите исходники фотографий и фотоаппарат, на который сделали снимки. Суд закажет их экспертизу.

Если потеряли исходники, подойдут публикации на вашем сайте или в социальных сетях. Сделайте скриншоты и заверьте их у нотариуса.

Дизайн

Найдите исходники, например, в формате PSD. Зарисовки от руки тоже пригодятся. Если где-то публиковали иллюстрации, сделайте скриншоты и заверьте у нотариуса.

2. Найдите ответчика.

В суд идут, только если известен ответчик. В исковом заявлении указывают полное наименование компании или ФИО и адрес физлица. Поищите информацию о владельце сайта в разделе «О нас» или «Контакты». Если её нет, пробейте адрес сайта в сервисе whois.ru. Изредка информация о владельце скрыта. Тогда обратитесь к регистратору доменных имён — обычно это АО «Региональный Сетевой Информационный Центр». Компания отвечает только на запросы адвокатов, поэтому найдите посредника.

В социальных сетях люди указывают своё имя, но не адрес. Попробуйте узнать его по геолокации — местам съёмки домашних фото. Или запросите полную информацию у адвоката — у них есть доступ в базу данных.

3. Соберите доказательства, что ответчик опубликовал вашу работу.

Cделайте скриншот публикации и заверьте изображение у нотариуса. С печатным изданием проще: купите его и принесите в суд.

4. Посчитайте компенсацию.

Лучше всего обосновать размер компенсации. Приложите договоры с заказчиками с вознаграждением за аналогичные фото, тексты или иллюстрации. Умножьте размер оплаты на два — и получите сумму для иска.

Указать случайную сумму от 10 000 до 5 000 000 ₽ — простой, но плохой вариант. Возможно, суд сочтёт её слишком высокой и занизит — а возражать будет поздно.

5. Напишите ответчику претензию.

Претензия — обязательный этап при выяснении отношений между предпринимателями. В остальных случаях можно сразу перейти к следующему пункту.

Смысл претензии — договориться без суда. Даже если это необязательно, позвоните или напишите письмо. Нарушители бывают разные, некоторые соглашаются на компенсацию. В большинстве случае отвечают молчанием или просто удаляют ваш контент со своего сайта.

6. Напишите исковое и отправьте в суд.

В исковом заявление расскажите о нарушении и сошлитесь на законы. Сформулируйте требования к ответчику и приложите копии доказательств. Суд будет рассматривать только аргументы обеих сторон: он оценивает, а не расследует дело. Поэтому о формулировках проконсультируйтесь с юристом.

Перед подачей иска не забудьте заплатить госпошлину.

7. Ходите на судебные заседания.

Приходите на судебные заседания по повесткам, если суд проходит в вашем регионе. Судья может попросить дополнительные доказательства или назначить экспертизу. Ваша задача — доказать свою позицию, следуя указаниям суда.

8. Получите исполнительный лист.

Решение суда вступит в силу через месяц. Если ответчик писал жалобу, в день вынесения апелляционного определения. Затем в канцелярии вам выдадут исполнительный лист. Идите с ним в службу судебных приставов по месту нахождения ответчика и пишите заявление на возбуждение исполнительного производства. Они свяжутся с банками, на счетах которых ответчик хранит деньги, и попросят перевести сумму.

Если знаете счёт должника, несите исполнительный лист сразу в банк. Будет быстрее.

Реальные истории о получении компенсации

Автор рассказа увидела своё произведение на чужом сайте. Для взыскания компенсации она обратилась в суд. На заседание она принесла свою публикацию в бумажном журнале и протокол осмотра сайта нотариусом. Суд назначил 10 000 рублей компенсации и 3000 рублей за моральный вред.

Автор дизайна значков «Слоник», «Мишка» и «Панда» заметила в интернет-магазине копии своих работ. Она наняла юристов и пошла в суд. Предоставила эскизы, исходники, фотографии стенда со значками на выставках и свой пост на Фейсбуке. Незаконную продажу значков со своим дизайном подтвердила протоколом осмотра сайта, актом контрольной закупки, бланком заказа товара и чеком об оплате. Суд взыскал 650 000 рублей компенсации и запретил продавать значки.

Фотограф нашла на Авито объявление о продаже земельного участка со своей фотографией. Она позвонила нарушителю и предложила удалить фото. Владелец объявления сказал, что взял фото в интернете, значит, ничего не нарушил. Фотограф подала в суд. Авторство доказала исходниками снимков в формате JPEG, показала суду фотоаппарат Canon EOS 1000 D и телефон Nokia X2, на которые снимала. Суд назначил 30 000 рублей компенсации и 2000 рублей за моральный вред.

Статья актуальна на 28.01.2021

Получайте новости и обновления Эльбы

Подписываясь на рассылку, вы соглашаетесь на обработку персональных данных и получение информационных сообщений от компании СКБ Контур

Источник

Расчетная компенсация за нарушение исключительного права: особенности применения

Не получилось высказаться по этому вопросу на онлайн-семинаре, который проходил у нас на прошлой неделе.

То, каким образом в последнее время применяется на практике расчетная компенсация за нарушение исключительного права, заставляет задуматься о том, целесообразно ли ее существование в принципе.

В российском праве она появилась в 2004 году в результате внесения изменений в действовавший на тот момент Закон об авторском праве и смежных правах. Именно тогда впервые правообладатели получили возможность требовать от нарушителя исключительных прав компенсацию в размере двукратной стоимости права использования, которая обычно взимается за подобное использование объекта, либо двукратной стоимости контрафакта. Позднее расчетная компенсация была перенесена в часть 4 ГК, причем сфера ее применения была расширена. Сегодня она предусмотрена в пяти институтах интеллектуальной собственности.

Наиболее сложной в плане применения является компенсации в виде двукратной стоимости права использования. Как сегодня она зачастую применяется на практике? Истец (правообладатель) представляет в суд экземпляры одного-двух договоров, которые он заключил с кем-то ранее. Суд умножает предусмотренную данным договором цену на 2 и выводит сумму компенсации. Об одном из наиболее ярких примеров такого подхода я писал здесь https://zakon.ru/blog/2020/7/10/kompensaciya_228_000_rublej_za_proigryvanie_dvuh_pesen_v_bare_dogovorov_s_rao_i_vois_nedostatochno

При этом значительное число факторов, которые должны быть учтены при определении размера компенсации, остаются за рамками судебного установления.

Представляется, что применение данной меры защиты предполагает не простое умножение цены договора на предусмотренный законом коэффициент, а:

— сопоставление способов использования, в отношении которых предоставлена лицензия, со способами использования, к которым прибегнул нарушитель,

— соотнесение сроков и территории действия лицензионного договора с территориальными масштабами и продолжительностью нарушения,

— сопоставление видов товаров, в отношении которых предоставлена лицензия и лицензиатом платится вознаграждение, с видами товаров, в отношении которых использовал объект нарушитель.

Кроме того, вполне может быть, что лицензия, на которую ссылается истец, имеет признаки мнимой сделки – заключенной сугубо для того, чтобы обосновать внушительный размер компенсации. В связи с этим следует установить, есть ли в реальности последствия предоставления права использования по лиц.договору (платились ли деньги, было ли реальное использование).

Если перечисленные обстоятельства не учитывать, то едва ли возможно адекватное применение компенсации данного вида.

Кроме того, данный вид компенсации предусмотрен далеко не во всех правопорядках. Причем там, где предусмотрен, он применяется лишь в случае виновного нарушения исключительных прав либо даже при наличии особой формы вины (умысел или грубая неосторожность). Например, в Австрии при невиновном нарушении либо нарушении с простой неосторожностью (в отношении некоторых объектов) может быть взыскана лишь однократная стоимость права использования.

Что касается компенсации в размере двукратной стоимости контрафакта, то не знаю, есть ли где-то еще, кроме РФ и нескольких стран ближнего зарубежья, такой вид компенсации. Тем не менее, данный вид не требует учета столь широкого круга факторов, как двукратная стоимость права использования, в связи с чем ее применить в целом проще.

Коллеги, было бы интересно услышать аргументы «за» или «против» расчетной компенсации. Можно ли ожидать ее корректного применения на практике или может быть проще от нее вообще отказаться?

Источник

10 тысяч или 5 миллионов? Обосновываем размер компенсации правообладателю

В данной публикации мы дадим советы какие способы и средства следует использовать для обоснования размера компенсации, взыскиваемого правообладателем в отношении нарушителей, разместивших информацию, нарушающую исключительные права на объекты авторских прав (товарные знаки, фотоизображения, географические карты планы, эскизы, произведения живописи, литературные и прочие произведения) в сети Интернет.

В соответствии со статьей 1301 ГК РФ в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель вправе вместо возмещения убытков потребовать от нарушителя выплаты компенсации в размере от 10 000 рублей до 5 миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения.

Рассматривая дела о взыскании компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования.

Суд не лишен права взыскать сумму компенсации в меньшем размере по сравнению с заявленным требованием, при этом размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован.

Высшие судебные инстанции начиная с Постановления совместного пленума ВС и ВАС 2009 года по настоящее время не изменили свою позицию в отношении критериев, являющихся своеобразными маяками для суда при определении размера компенсации, подлежащего взысканию. Список критериев не является исчерпывающим, но при обобщении судебной практики были выведены основные из них.

При определении размера компенсации суд учитывает:

Характер допущенного нарушения

К обстоятельствам, подлежащим доказыванию применительно к данному критерию следует отнести способ нарушения, и фактические обстоятельства, например:

Как правило средствами доказывания обстоятельств применительно к данному критерию являются:

Срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности

Чаще всего срок незаконного использования объекта авторского права удается подтвердить фиксацией следующих доказательств:

Степень вины нарушителя

Умысел в действиях нарушителя возможно подтвердить следующими доказательствами:

Наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя

Первоначально сформулированный в 2009 году Верховным судом РФ, данный критерий сводился к наличию ранее совершенных ответчиком нарушений исключительного права данного правообладателя, то есть только истца. Однако, начиная с 2017 года начала формироваться судебная практика, согласно которой привлечение ответчика к ответственности за аналогичные нарушения, совершенные в отношении иных правообладателей оценивается как обстоятельство непосредственно влияющее на размер взыскиваемой компенсации и невозможность ее снижения ниже низшего предела.

В своих постановлениях Суд по интеллектуальным правам соглашается с доводами истца, о том что из постановления КС РФ от 13.12.2016 № 28-П не следует, что неоднократность правонарушений должна оцениваться исходя из нарушения прав одного и того же правообладателя (постановления СИП от 29.01.2019 по делу № A08-1197/2018, от 12.12.2018 по делу № А12-29731/2017, от 16.08.2018 по делу № А57-26318/2017 и от 14.12.2017 по делу № А04-5733/2016)

В этой связи помимо представления судебных актов или иных документов (претензии, ответы на претензии, и пр.), подтверждающих нарушение Ответчиком исключительных прав Истца в прошлом, заслуживает внимания поиск и представление доказательств совершения Ответчиком аналогичных правонарушений в отношении иных правообладателей.

Вероятные убытки правообладателя

Как правило в данной категории споров речь идет об убытках правообладателя в виде упущенной выгоды. Наличие рисков (вероятности) таких убытков можно подтвердить расчетами, опираясь на следующие доказательства:

Применительно к сложным или составным произведениям в зависимости от конкретных обстоятельств для увеличения общего размера компенсации можно попробовать «разбить» защищаемый объект авторского права на несколько отдельных объектов. Это уместно, например по спорам, связанным с копирование сайта в целом, когда на сайте имеются самостоятельные объекты авторского права в виде фотоизображений, рисунков, произведений литературы и т.п., помимо самого дизайна сайта, и технического контента (меню, элементы управления и т.п.). Но в этом случает следует изучить обстоятельства дела на предмет возможного снижения компенсации судом ниже нижшего предела в соответствии с п.3 статьи 1252 ГК РФ. Естественно если такой риск определн вами как существенный, в зависимости от количества его составных частей и общей суммы заявленной компенсации, «дробить» сложный объект вероятно не следует.

В любом случае, собирая описанные выше доказательства, следует помнить, что суд принимает решение, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

Также рекомендуем внимательно изучить: Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», Обзор судебной практики ВС РФ N 3 (2017) (утв. Президиумом ВС РФ 12.07.2017), Обзор судебной практики ВС РФ (утв. Президиумом ВС РФ 23.09.2015), Постановление Пленума ВС №10 от 23.04.2019, Справку СИП по некоторым вопросам, возникающим при оценке доказательств, содержащих информацию, размещенную в сети «Интернет» (постановление президиума Суда по интеллектуальным правам от 14.09.2017 № СП-23/24)

Источник

Критерии определения размера компенсации за нарушение исключительных прав

Одним из самых острых и дискуссионных вопросов является определение судами размера компенсации за нарушение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей. При определении размера указанной компенсации суды вправе самостоятельно устанавливать её размер в весьма широких пределах, установленных законом. Вместе с тем, есть ряд факторов, подлежащих обязательной оценке при разрешении вопроса о размере компенсации, которые влияют как на снижение размера компенсации, так и на удовлетворение исковых требований в полном объёме (при этом следует помнить, что суд не вправе взыскать сумму компенсации выше заявленных исковых требований).

Содержание:

Постановления Пленумов и судебная практика

Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован. При определении размера компенсации суд учитывает, в частности, обстоятельства, связанные с объектом нарушенных прав (например, его известность публике), характер допущенного нарушения (в частности, размещен ли товарный знак на товаре самим правообладателем или третьими лицами без его согласия, осуществлено ли воспроизведение экземпляра самим правообладателем или третьими лицами и т.п.), срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, наличие и степень вины нарушителя (в том числе носило ли нарушение грубый характер, допускалось ли оно неоднократно), вероятные имущественные потери правообладателя, являлось ли использование результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, права на которые принадлежат другим лицам, существенной частью хозяйственной деятельности нарушителя, и принимает решение исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован. При определении размера компенсации суд, учитывая, в частности, характер допущенного нарушения, срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности, степень вины нарушителя, наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя, вероятные убытки правообладателя, принимает решение, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

Наглядно такое сравнение можно провести с помощью незамысловатой таблицы:

характер допущенного нарушения

характер допущенного нарушения (в частности, размещен ли товарный знак на товаре самим правообладателем или третьими лицами без его согласия, осуществлено ли воспроизведение экземпляра самим правообладателем или третьими лицами и т.п.)

срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности

срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации

характер допущенного нарушения

характер допущенного нарушения (в частности, размещен ли товарный знак на товаре самим правообладателем или третьими лицами без его согласия, осуществлено ли воспроизведение экземпляра самим правообладателем или третьими лицами и т.п.)

степень вины нарушителя

наличие и степень вины нарушителя (в том числе носило ли нарушение грубый характер, допускалось ли оно неоднократно)

наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя

обстоятельства, связанные с объектом нарушенных прав (например, его известность публике)

являлось ли использование результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, права на которые принадлежат другим лицам, существенной частью хозяйственной деятельности нарушителя

вероятные убытки правообладателя

вероятные имущественные потери правообладателя

Очевидно, что перечень критериев, указанных в новом Постановлении №10, является более обширным. Теперь во внимание необходимо принимать:

И эти критерии выглядят уместными и рациональными.

Ещё по известному «делу Перекрёстка» была выработана позиция о том, что безвиновная ответственность должна быть минимальной, особенно, если известны другие нарушители исключительного права.

Разумно и то, что нарушение исключительных прав на разные по экономической ценности объекты также должно учитываться судами, и пример с узнаваемостью логичен и понятен. Общеизвестный товарный знак, фонограмма из платинового альбома популярной группы представляют гораздо большую ценность, чем аналогичные, но менее известные результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, потому и компенсация должна изменяться соразмерно.

Отдельное одобрение вызывает и то, что в Постановлении №10 допускается учитывать, насколько связана деятельность ответчика с нарушениями интеллектуальных прав. Это может положительно сказаться при борьбе с нарушителями, зарабатывающими на нарушениях исключительных прав. Ранее, в эпоху Постановления 5/29, в качестве обоснования для взыскания компенсации в большем размере могло выступать лишь нарушение исключительного права того же правообладателя, что работало в пользу злостных нарушителей.

Постановление 5/29 применялось десять лет и регулярно использовалось судами в богатой и разнообразной судебной практике. Признание Постановления 5/29 не подлежащим применению Постановлением №10 не отменяет тех выводов, которые были сделаны судами по конкретным делам. Напротив, многие выводы, сделанные судами на основании разъяснений Постановления 5/29, были дополнены, доработаны и вошли в новое Постановление №10, что можно проследить как раз на примере критериев определения размера компенсации.

Эти факторы исследуются в их совокупности в каждом конкретном случае и должны быть в обязательном порядке учтены судом при разрешении вопроса о размере компенсации.

Отдельное внимание следует обращать внимание на обстоятельства, непосредственно влияющие на размер взыскиваемой судом компенсации.

Срок незаконного использования

Срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, бесспорно, является одним из наиболее объективных критериев оценки, поскольку указанный срок можно установить при наличии соответствующих достоверных и допустимых доказательств с весьма высокой точностью, что снижает риск субъективного подхода при оценке данного фактора судом. При этом не вызывает сомнений то обстоятельство, что чем дольше нарушитель нарушал исключительное право правообладателя, тем выше возможные потери правообладателя, и, следовательно, тем больший размер должна иметь присуждаемая судом компенсация.

Так, изменяя решение АС г. Москвы по делу А40-23999/2014 в части размера компенсации за нарушение исключительного права на товарный знак, 9 Арбитражный апелляционный суд указал, что:

Судебная коллегия не может согласиться с указанными выводами суда первой инстанции, поскольку уменьшая размер компенсации до его минимального размера 10.000 руб. суд первой инстанции не указал мотивы и не обосновал необходимость уменьшения данной суммы, а, кроме того, не учел длительный срок неправомерного использования товарного знака и не прекращения нарушения ответчиком прав истца до настоящего времени.

Указанным Постановлением 9 ААС изменил размер компенсации с 10 тысяч до 200 тысяч рублей. В данном Постановлении суд также отметил, что ответчик использовал обозначение, сходное до степени смешения, в течение двух лет (длительный срок незаконного использования); не только на сайте, но и в доменном имени, при поставке товара в различные регионы (характер нарушения); не прекратил нарушение после получения претензии истца (наличие вины нарушителя), что и послужило в совокупности основанием для изменения решения в части размера взыскания. Как усматривается из текста судебного акта, суд установил наличие нескольких оснований для взыскания компенсации в большем размере относительно минимально допустимого (10 тысяч рублей согласно ст. 1515 ГК РФ).

Многократное нарушение исключительного права одного правообладателя

Разумеется, если лицо последовательно и неоднократно нарушает исключительное право правообладателя, то репутационные риски правообладателя и потеря доверия потребителей товара или услуги могут быть выше, что, исходя из самой сути компенсации нарушенного права как восстановления имущественного положения, должно отражаться на размере взыскания.

Так, по делу А19-10563/2013 Арбитражный суд Иркутской области установил, что ответчиком был продан товар с использованием обозначения, сходного до степени смешения с товарным знаком истца, и кроме того, ответчик неоднократно обращался с коммерческим предложением о регулярных оптовых поставках в адрес других юридических лиц. Отдельно суд указал, что:

При определении размера компенсации суд, учел, в частности, характер допущенного нарушения (неоднократность ввода спорного товара в гражданский оборот (реализация и предложение к продаже)), срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности (непрекращение его в период рассмотрения настоящего спора), степень вины нарушителя, вероятные убытки правообладателя (негативное отражение продажи контрафактного несертифицированного товара на репутации и коммерческой деятельности истца), и, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения, суд считает необходимым присудить компенсацию в размере 300 000 руб.

Указанное решение было обжаловано в апелляционном и кассационном порядке, однако было оставлено Четвёртым арбитражным апелляционным судом и Судом по интеллектуальным правам без изменения. В передаче кассационной жалобы для рассмотрения в Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ также было отказано.

Из вышеизложенного следует сделать вывод, что суды единогласно пришли к выводу, что многократность незаконного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (наряду с другими обстоятельствами) может являться существенным основанием для удовлетворения исковых требований о взыскании компенсации за нарушение исключительных прав в полном объёме. При этом примечательно то, что реально зафиксированный факт продажи продукции был осуществлён на сумму 4800 рублей (1.6% от взысканной компенсации).

Вероятные убытки правообладателя

Указанное обстоятельство уже само по себе подразумевает невозможность точной оценки, и необходимость предполагать о том, могли ли быть убытки вообще, и в каком размере. В качестве исходных данных для таких предположений могут использоваться срок неправомерного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, характер и способы нарушения, сведения о предпринимательской деятельности нарушителя. Совершенно очевидно, что вероятные убытки правообладателя будут высоки, если нарушитель использует обозначение при осуществлении своей деятельности постоянно (например, в наименовании юридического лица) и ведёт активную предпринимательскую деятельность с многомиллионными оборотами. Справедливо и обратное: в случае однократного нарушения, например, при продаже одной контрафактной закладки стоимостью в 10 рублей, возможные убытки правообладателя от конкретно одного указанного правонарушения минимальны и неумолимо стремятся к нулю.

Наглядным примером является дело А70–7372/2012, рассматривая которое суды пришли к выводу о необходимости удовлетворения исковых требований в полном объёме в связи с тем, что незаконно используя средства индивидуализации, ответчик вёл активную предпринимательскую деятельность, заключая договоры на крупные суммы и продолжал нарушать исключительное право истца после того, как был уведомлён об этом. Суд по интеллектуальным правам, оставляя после повторного рассмотрения дела судебные акты нижестоящих судов без изменения, указал в Постановлении:

Установив указанные обстоятельства, учитывая длящийся характер нарушения исключительных прав истца, в том числе продолжавшегося в процессе судебного разбирательства, после подачи настоящего иска обществом «Геотерм», сумму, на которую ответчиком были заключены договоры (более чем на 80 000 000 рублей), исходя из необходимости сохранения баланса прав и законных интересов сторон, требований разумности и справедливости при определении размера компенсации за нарушение исключительных прав и соразмерности компенсации последствиям нарушения, по правилам пункта 43.3 постановления № 5/29 судами с ответчика взыскана компенсация в размере 2 700 000 рублей.

Учитывая выплаченную после первоначального рассмотрения спора компенсацию в размере 300 000 рублей, общая сумма взыскания составляет 3 000 000 рублей. Данная цифра представляется несоответствующей возможным убыткам правообладателя, однако согласно абз. 1 п. 43.3 Постановления 5/29, суд определяет сумму компенсации в указанных законом пределах по своему усмотрению, но не выше заявленного истцом требования. При этом исковые требования были заявлены в размере 3 000 000 рублей.

Нарушение в отношении основного источника дохода правообладателя

Фактором, не поименованным в Постановлении 5/29, определяющим взыскание размера компенсации в размере, существенно выше минимального, является нарушение исключительного права на тот объект, создание которого непосредственно связано с основной деятельностью правообладателя.

Так, определяя размер компенсации за нарушение исключительных авторских прав фотографа по делу А60-37813/2013, Арбитражный суд Свердловской области указал следующее:

При определении размера компенсации суд учитывает то, что создание Варламовым И.А. фотографических произведений и их реализация являются основным видом предпринимательской деятельности и источником его дохода.
В данном случае требование о взыскании 210000 руб. является обоснованным и подлежащим удовлетворению.

17 Арбитражный апелляционный суд, рассматривая апелляционную жалобу ответчика, уделив особое внимание анализу оценки размера компенсации, согласился с выводами суда первой инстанции и оставил решение без изменения.

Постановление КС РФ № 28-П от 13.12.2016

Суд апелляционной инстанции оставил решение без изменения, а вот Суд по интеллектуальным правам отменил и направил на новое рассмотрение, в том числе указав на неправильное применение судами ст. 1252, 1301 ГК РФ.

Судья Кулик М.А. в ответ на это направил запрос о проверке конституционности пп. 1 ст. 1301, пп. 1 ст. 1311 и пп. 1 п. 4 ст. 1515 ГК РФ. Конституционный Суд, рассматривая поставленные вопросы, изложил несколько существенных тезисов об экономическом неравенстве участников гражданского оборота и необходимости адекватного и справедливого подхода при определении размера компенсации.

Отдельно следует выделить следующее заключение Суда:

Дополнительно КС РФ указал:

(. ) вводимые федеральным законодателем ограничения должны обеспечивать достижение конституционно значимых целей и не быть чрезмерными; принцип соразмерности (пропорциональности) санкции совершенному правонарушению, относящийся к числу общепризнанных принципов права, нашедших отражение в Конституции Российской Федерации, предполагает дифференциацию ответственности в зависимости от тяжести содеянного, размера и характера причиненного ущерба, учет степени вины правонарушителя и иных существенных обстоятельств, обусловливающих индивидуализацию при применении взыскания.

Это во многом согласуется с позицией Постановления 5/29, действовавшего в этот период, т.к. критерии степени вины нарушителя, тяжести нарушения, последствий (вероятных убытков правообладателя) и соразмерности компенсации последствия нарушения уже существовали. То есть, КС РФ ещё раз подтвердил необходимость их применения судами при разрешении вопроса о размере взыскиваемой компенсации.

Однако, стоит обратить особое внимание на «иные существенные обстоятельства». С учётом особенностей дела, послужившего поводом для запроса, неудивительно, что Постановлении 28-П также явно отмечено:

Таким образом, Конституционный Суд фактически ввёл критерий определения компенсации исходя из положения нарушителя, что само по себе имеет огромное значение. При этом, очевидно, что «иные существенные обстоятельства» и «другие обстоятельства» не означают исчерпывающий перечень критериев.

К слову, по рассматриваемому делу размер компенсации был определён судом в размере 5 000 рублей, решение далее не обжаловалось. Так неравнодушный судья и трезвый подход Конституционного Суда помогли добиться справедливого судебного акта, которое имеет значение не только для конкретного ответчика-предпринимателя, но и для всех аналогичных дел.

Выводы

Резюмируя, следует прийти к закономерному заключению о том, что чем дольше, чаще и активнее неправомерно используется результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, тем выше вероятность удовлетворения исковых требований в большем объёме.

Соответственно, для того, чтобы увеличить шанс на взыскание компенсации в максимально возможном объёме (который будет ограничен размером исковых требований), необходимо доказывать обстоятельства, упомянутые выше. При этом особенно следует обратить внимание на срок неправомерного использования, неоднократность и активность предпринимательской деятельности нарушителя.

Вместе с тем, для того, чтобы снизить размер взыскиваемой компенсации, нужно доказывать однократность нарушения, отсутствие вины нарушителя, незначительность возможных убытков правообладателя и иные обстоятельства, указывающие на несоразмерность размера заявленных исковых требований последствиям нарушения.

Немаловажными являются и иные обстоятельства, устанавливаемые судами в каждом конкретном случае, в том числе, имущественное положение нарушителя.

Источник

• ← вопросы к юристу по жилищному праву
• вопросы которые задают при оформлении кредита →