выплата действительной стоимости доли наследникам ооо
Выплата действительной стоимости доли наследникам ооо
Статья 23. Приобретение обществом доли или части доли в уставном капитале общества
(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы толкования и применения ст. 23
1. Общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2. В случае, если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли.
В случае принятия общим собранием участников общества решения о совершении крупной сделки или об увеличении уставного капитала общества в соответствии с пунктом 1 статьи 19 настоящего Федерального закона общество обязано приобрести по требованию участника общества, голосовавшего против принятия такого решения или не принимавшего участия в голосовании, долю в уставном капитале общества, принадлежащую этому участнику. Данное требование подлежит обязательному нотариальному удостоверению по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок, и может быть предъявлено участником общества в течение сорока пяти дней со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении. В случае, если участник общества принимал участие в общем собрании участников общества, принявшем такое решение, подобное требование может быть предъявлено в течение сорока пяти дней со дня его принятия.
(в ред. Федерального закона от 30.03.2015 N 67-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
В случаях, предусмотренных абзацами первым и вторым настоящего пункта, в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок не предусмотрен уставом общества, оно обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определенную на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Положения, устанавливающие иной срок исполнения указанной обязанности, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.
(п. 2 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
(см. текст в предыдущей редакции)
4. Доля участника общества, исключенного из общества, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить исключенному участнику общества действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
5. В случае, если предусмотренное в соответствии с пунктами 8 и 9 статьи 21 настоящего Федерального закона согласие участников общества на переход доли или части доли не получено, доля или часть доли переходит к обществу в день, следующий за датой истечения срока, установленного настоящим Федеральным законом или уставом общества для получения такого согласия участников общества.
(п. 5 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
6. В случае выплаты обществом в соответствии со статьей 25 настоящего Федерального закона действительной стоимости доли или части доли участника общества по требованию его кредиторов часть доли, действительная стоимость которой не была оплачена другими участниками общества, переходит к обществу, а остальная часть доли распределяется между участниками общества пропорционально внесенной ими плате.
(в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
6.1. В случае выхода участника общества из общества в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона его доля переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить вышедшему из общества участнику общества действительную стоимость его доли в уставном капитале общества, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате перехода к обществу доли вышедшего из общества участника общества, или с согласия этого участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости либо в случае неполной оплаты им доли в уставном капитале общества действительную стоимость оплаченной части доли.
(в ред. Федерального закона от 31.07.2020 N 252-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Общество обязано выплатить участнику общества действительную стоимость его доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности, если иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли не предусмотрен уставом общества. Положения, устанавливающие иной срок или порядок выплаты действительной стоимости доли или части доли, могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении, при внесении изменений в устав общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Исключение из устава общества указанных положений осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому двумя третями голосов от общего числа голосов участников общества.
(п. 6.1 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
7. Доля или часть доли переходит к обществу с даты:
1) получения обществом требования участника общества о ее приобретении;
2) внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц в связи с выходом участника общества из общества, если право на выход из общества участника общества предусмотрено уставом общества (в случае, если общество не является кредитной организацией);
(пп. 2 в ред. Федерального закона от 31.07.2020 N 252-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
2.1) получения обществом заявления участника общества о выходе из общества, если право на выход из общества участника общества предусмотрено уставом общества (в случае, если общество является кредитной организацией);
(пп. 2.1 введен Федеральным законом от 31.07.2020 N 252-ФЗ)
3) истечения срока оплаты доли в уставном капитале общества или предоставления компенсации, предусмотренной пунктом 3 статьи 15 настоящего Федерального закона;
4) вступления в законную силу решения суда об исключении участника общества из общества либо решения суда о передаче доли или части доли обществу в соответствии с пунктом 18 статьи 21 настоящего Федерального закона;
(в ред. Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
6) оплаты обществом действительной стоимости доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по требованию его кредиторов.
(п. 7 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
7.1. Документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу, за исключением случая, предусмотренного подпунктом 2 пункта 7 настоящей статьи. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.
(п. 7.1 введен Федеральным законом от 30.12.2008 N 312-ФЗ; в ред. Федерального закона от 31.07.2020 N 252-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
8. Общество обязано выплатить действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение одного года со дня перехода к обществу доли или части доли, если меньший срок не предусмотрен настоящим Федеральным законом или уставом общества.
Действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. В случае, если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.
Если уменьшение уставного капитала общества может привести к тому, что его размер станет меньше минимального размера уставного капитала общества, определенного в соответствии с настоящим Федеральным законом, на дату государственной регистрации общества, действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером уставного капитала общества. В этом случае действительная стоимость доли или части доли в уставном капитале общества может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты. Если в указанный срок у общества появляется обязанность по выплате действительной стоимости другой доли или части доли либо других долей или частей долей, принадлежащих нескольким участникам общества, действительная стоимость таких долей или частей долей выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и указанным минимальным размером его уставного капитала пропорционально размерам долей или частей долей, принадлежащих участникам общества.
Общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли или части доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, если на момент этих выплаты или выдачи имущества в натуре оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) либо в результате этих выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки появятся у общества.
В случаях, предусмотренных пунктами 2 и 6.1 настоящей статьи, если в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона общество не вправе выплачивать действительную стоимость доли в уставном капитале общества либо выдавать в натуре имущество такой же стоимости, общество на основании заявления в письменной форме, поданного не позднее чем в течение трех месяцев со дня истечения срока выплаты действительной стоимости доли лицом, доля которого перешла к обществу, обязано восстановить его как участника общества и передать ему соответствующую долю в уставном капитале общества.
(в ред. Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
(п. 8 в ред. Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ)
Получение наследниками действительной стоимости доли в уставном капитале общества
ЮК «Дмитренко и партнеры» сопровождает несколько дел, связанных с взысканием с общества действительной стоимости доли, причитающейся наследникам умершего участника общества. В связи с особой актуальностью и неоднозначностью данного вопроса предлагаем рассмотреть процедуру наследования доли в ООО.
Нормативные акты – Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ; Приказ Минфина России от 28.08.2014 № 84н.
Законом установлено общее правило: доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан (ч. 8 ст. 21 ФЗ № 14-ФЗ).
Вместе с тем, уставом общества может быть установлена иная процедура: предварительное получение согласия на переход доли у остальных участников общества.
Что, если согласие не дано? – 1) доля переходит к обществу по истечении срока, установленного уставом общества; 2) наследникам выплачивается действительная стоимость доли ЛИБО выдается в натуре имущество аналогичной стоимости.
Как определить действительную стоимость доли
Проблема – на бухгалтерском балансе организации отражаются основные средства с учетом их кадастровой стоимости, а также понижающих коэффициентов с расчетом на ликвидность или объем корпоративного контроля, что в большинстве случаев не соответствуют рыночной стоимости данных активов.
Важно знать! Наследники имеют право требовать установления рыночной стоимости активов общества (см., например, Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 09.11.2016 № 347-ПЭК16; Постановление Президиума ВАС РФ от 17.04.2012 № 16191/11 по делу № А40-18600/05-134-138 и т.д.)
Что делать при несогласии с размером, определенным обществом?
Обраться в суд с иском о взыскании действительной стоимости доли в уставном капитале (п. 16 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 09.12.1999 № 90/14).
Наследование долей в ООО: возможности и ограничения
Доли в ООО и акции АО переходят по наследству в стандартном порядке, как и иное имущество, в том числе по завещанию. При этом нередко партнеры обсуждают, какие права будут у наследников, смогут ли они войти в бизнес на полноправных началах и хватит ли им компетенций и жизненного опыта для участия в принятии решений.
Эксперты TaxCOACH предлагают разобраться, можно ли ограничить вхождение наследников в бизнес и каким образом обеспечить гарантии как наследникам, так и оставшимся партнерам.
Остановимся подробнее на форме ООО как самой популярной, с одной стороны, и самой гибкой, с другой.
В уставе ООО возможно закрепление трех сценариев наследования:
1. Безусловный переход к наследникам долей в ООО, принадлежащих наследодателю
В этом случае наследники, получив свидетельство о праве на наследство, становятся равноправными участниками ООО, после чего могут самостоятельно принять решение — остаться в обществе или предложить свою долю к продаже остальным участникам или третьим лицам.
Отразим плюсы и минусы этого варианта:
Для остальных участников ООО
Гарантированное получение доли и самостоятельная инициатива в отношении дальнейшей судьбы доли в ООО.
Важно! Участники не могут выбрать — взять долю или «деньги» в размере действительной стоимости долип.5 ст.23 ФЗ «Об ООО».
Они обязаны сначала войти в состав ООО, а потом уже договариваться о выкупе у них доли, продаже третьим лицам или остаться и получать дивиденды.
Наследники входят в состав участников. Нет необходимости единовременных затрат, как в случае выплаты компенсации при отказе войти в состав участников.
Непредсказуемость в «настроениях» наследников. Наследников может быть несколько, доля дробится между несколькими лицами. Могут быть конфликты как между наследниками (дети от разных браков и т.п.), так и с остальными участниками.
Возможны требования о выкупе доли по завышенной цене.
Отрицательные аспекты для остающихся участников Общества можно нейтрализовать за счет проработки устава до внезапной смерти одного из участников:
1) корректировка степени влияния наследников за счет урезания компетенции общего собрания участников в пользу избираемого Совета директоров или использование холдинговой структуры, которая предполагает смену участников только в головной структуре, а не в операционных компаниях;
2) согласование порядка отчуждения долей, например:
2. Наследование с согласия остальных участников
Участники по своему усмотрению могут дать согласие на вхождение наследников в состав участников либо отказать. Можно отказать не всем, а части наследников. В случае отказа наследникам выплачивается за счет средств Общества компенсация в размере действительной стоимости доли согласно п.5 ст.23 ФЗ «Об ООО» (напомним, это пропорция от нераспределённой прибыли ООО на дату смерти).
Для остальных участников ООО
В случае отказа во вхождении в состав участников, сразу получают «живые деньги» в отличие от статуса участника с небольшой долей, которая не позволяет существенно влиять на принимаемые решения (особенно в ситуации дробления доли между несколькими наследниками).
Неопределенность в том, войдут ли они в состав участников.
В случае отказа получают денежную компенсацию, которая не учитывает возможный будущий рост стоимости компании. Также возможно недобросовестное занижение стоимости активов компании для определения размера выплаты.
Возможность принять решение в зависимости от персональных качеств наследника.
Если участников несколько, то решение принимается единогласно. Нужно согласовать всеми участниками. Если кто-то против, то наследник не войдет в состав участников, а Общество будет обязано понести расходы на выплату действительной стоимости доли.
3. Переход долей к наследникам запрещен по уставу
Этот вариант возможен на случай, когда партнеры твердо уверены, что они готовы вести бизнес только в такой комбинации и не хотят допускать возможность вхождения наследников.
Наследники в этом случае не остаются «ни с чем», а получают компенсацию в размере действительной стоимости доли.
Для остальных участников ООО
Сразу получают «живые деньги» в отличие от статуса участника с долей, которая не позволяет существенно влиять на принимаемые решения (особенно в ситуации дробления доли между несколькими наследниками).
Сумма денежной компенсации не учитывает возможный будущий рост стоимости компании.
Не будет возможности систематически получать доход. Также возможно недобросовестное занижение стоимости активов компании для определения размера выплаты.
Нет нежелательных лиц в составе участников и угрозы последующего отчуждения долей непредсказуемым лицам (например, конкурентам).
Единовременные траты на выплату компенсации (не ранее чем через 6 месяцев после смерти, то есть после получения наследниками свидетельства о праве на наследство).
Мы видим, что к вопросам возможного наследования можно подойти гибко — учитывая как специфику бизнеса, так и персональные качества и интересы своих наследников.
Важно иметь в виду, что эти правила будут носить универсальный характер для всех участников Общества. Никто заранее не знает, в какой роли он окажется — наследодателя или участника, оставшегося в Обществе после смерти партнера.
Прямо сейчас заберите у «Клерка» 4 000 рублей при подписке на « Клерк.Премиум» до 12 ноября.
Подробности и условия самой обсуждаемой акции «Клерка» здесь.
Как отразить в бухгалтерском учете выплату наследникам доли умершего учредителя?
Вопрос от читательницы Клерк.Ру Татьяны (г. Новосибирск)
Как отразить в бухгалтерском учете выплату наследникам доли умершего учредителя при отказе им остальными учредителями стать участниками ООО. Какие здесь возникают налоги?
В этом случае общество обязано выплатить наследникам умершего участника общества действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню смерти, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости.
По общему правилу п. 8 ст. 23 НК РФ, максимальный срок для выплаты обществом действительной стоимости доли (части доли) или выдачи в натуре имущества такой же стоимости не может превышать одного года с даты перехода доли (части доли) к обществу. При этом момент перехода доли (части доли) определяется по правилам п. 7 ст. 23 Закона N 14-ФЗ.
Уставом общества, а также Законом N 14-ФЗ могут быть установлены сокращенные сроки для выплаты действительной стоимости доли (части доли) или выдачи в натуре имущества (см., например, третий абзац п. 2, второй абзац п. 6.1 ст. 23).
Действительная стоимость доли (части доли) выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. В случае если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.
Доход наследников (физических лиц) в виде действительной стоимости доли (части доли), выплаченной обществом, включается в их налоговую базу по НДФЛ (п. 1 ст. 209, п. 1 ст. 210 НК РФ).
Указанный доход облагается НДФЛ по ставке 13%, если участник общества является налоговым резидентом РФ (п. 1 ст. 224 НК РФ).
Ваше общество, как российская организация, в результате отношений с которым наследники (физические лица) получат соответствующую стоимость доли умершего участника общества, т.е. получат доходы, указанные в п. 2 ст. 226 НК РФ, будет обязано исчислить, удержать у наследников и уплатить в бюджет сумму НДФЛ (п. 1 ст. 226, п. 5 ст. 346.11 НК РФ).
Согласно п. 2 ст. 226 НК РФ исчисление сумм и уплата налога производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со ст. ст. 214.1, 227 и 228 НК РФ.
По разъяснениям Минфина России (Письма от 29.12.2009 N 03-04-05-01/1032, от 09.10.2006 N 03-05-01-04/290, п. 2 Письма от 28.10.2005 N 03-05-01-04/348), общество обязано исчислить, удержать у налогоплательщика и уплатить в бюджет НДФЛ с действительной стоимости доли, выплаченной участнику (п. 1 ст. 210 НК РФ).
По данному вопросу существует и иное мнение, в соответствии с которым общество обязано исчислить, удержать у налогоплательщика (участника) и перечислить в бюджет НДФЛ только с суммы превышения действительной стоимости доли над суммой первоначального взноса участника в уставный капитал ООО (Письма УФНС России по г. Москве от 04.05.2007 N 28-10/043011, от 30.09.2005 N 28-10/69814).
На основании Инструкции по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций, утв. Приказом Минфина России от 31.10.2000 N 94н, на дату решения общего собрания участников общества о не включении наследников в состав участников доля уставного капитала, перешедшая к обществу, отражается на счете 81 «Собственные акции (доли)» по дебету этого счета в корреспонденции с кредитом счета 76 «Расчеты с прочими дебиторами и кредиторами», где отражается задолженность перед наследниками в размере действительной стоимости их части доли.
В течение одного года со дня перехода доли в уставном капитале общества к обществу она должна быть по решению общего собрания участников общества распределена между всеми участниками пропорционально их долям в уставном капитале или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам (при условии, что до перехода доли к ООО она была оплачена) (п. п. 2, 3 ст. 24 Закона N 14-ФЗ).
Доля, перешедшая к обществу, должна распределяться между оставшимися участниками с сохранением соотношения их долей в уставном капитале общества. Распределение между участниками указанной доли отражается записью по дебету счета 75 «Расчеты с учредителями» и кредиту счета 81 «Собственные акции (доли)». Поскольку оставшиеся участники, чаще всего, не производят оплату распределяемых в их пользу долей, то сумма, отраженная на счете 75 «Расчеты с учредителями», списывается, за счет соответствующих источников в дебет счетов 84 «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)», 83 «Добавочный капитал», 82 «Резервный капитал».
Если же оставшиеся участники общества оплачивают свою распределенную долю, то сумма, отраженная на счете 75 «Расчеты с учредителями», корреспондируется со счетами вида оплаты (08, 10, 50, 51 и т.д.). Из приведенной корреспонденции счетов видно, что при распределении доли между оставшимися в обществе участниками расходы в бухгалтерском учете не отражаются, что соответствует принципу, изложенному в п. 7.6 Концепции бухгалтерского учета в рыночной экономике России (одобрена Методологическим советом по бухгалтерскому учету при Минфине России).
Согласно п.п. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ стоимость имущества, полученного в качестве вклада в уставный капитал, не признается доходом. Таким образом, исходя из нормы п. 1 ст. 252 НК РФ выплата наследникам действительной стоимости доли бывшего участника общества в пределах ее номинальной стоимости не учитывается в составе расходов.
Что касается суммы превышения действительной стоимости доли над ее номинальной стоимостью, то данные расходы также не признаются в налоговом учете, поскольку не связаны с осуществлением деятельности, направленной на получение дохода (абз. 4 п. 1 ст. 252 НК РФ).
Кроме того, если участники общества не оплачивали свою распределенную долю в уставном капитале, перешедшую к обществу, то они получили доход в натуральной форме, подлежащий налогообложению НДФЛ (п. 1 ст. 210, п.п. 2 п. 2 ст. 211 НК РФ). Налоговая база при этом, согласно п. 1 ст. 211, ст. 41 НК РФ (см. также Письма Минфина России от 19.12.2007 N 03-04-06-01/444, от 25.10.2007 N 03-04-06-01/360), определяется исходя из действительной стоимости распределяемых долей.
Общество в качестве налогового агента обязана исчислить и удержать сумму НДФЛ при любой денежной выплате участникам дохода (п. п. 1, 4, абз. 2 п. 6 ст. 226 НК РФ).
Если общество не производит выплат участникам, то организация обязана не позднее одного месяца с даты окончания налогового периода, в котором возникли соответствующие обстоятельства, письменно сообщить участникам общества (налогоплательщикам) и налоговому органу по месту своего учета о невозможности удержать НДФЛ и сумме налога (п. 5 ст. 226 НК РФ). Аналогичные действия общество должно предпринять и при невозможности удержать НДФЛ с наследников.
Прямо сейчас заберите у «Клерка» 4 000 рублей при подписке на « Клерк.Премиум» до 12 ноября.
Подробности и условия самой обсуждаемой акции «Клерка» здесь.